Yargıtay 16. Hukuk Dairesi E.2006/153 K.2006/4448

Zarar vermek amacı ile mal kaçırmak suçundan sanıklardan ...'nin beraatine, ... ...'ın 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun 337/1, 352/1. maddeleri gereğince 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına dair, Sarayköy İcra Mahkemesinin 27.07.2005 tarihli ve 2005/5-39 sayılı kararını kapsayan dosya incelendi,

Dosya kapsamına göre, sanıklara isnat olunan alacaklısını zarara sokmak kastı ile varlığını azaltma eyleminin 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun 331.maddesi kapsamında kaldığı ve bu suç hakkında iddianame ile Asliye Ceza Mahkemesinde kamu davası açılarak, davanın görülmesi gerektiğinin düşünülmemesi, kabule göre de, İcra ve İflas Kanunu'nun 352/a.maddesi uyarınca hapis cezasının ertelenemeyeceği, paraya çevrilemeyeceğine karar verilmiş ise de;

bu hususu düzenleyen maddenin 2004 sayılı İİK.nun 352/b maddesi olması ve bu maddenin 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5358 sayılı Kanun'un 23.maddesi ile yürürlükten kaldırıldığı değerlendirilerek, hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 sayılı TCk.nun 50.maddesi gereği seçenekli yaptırımlardan birine çevrilebileceği ve aynı Kanun'un 51.maddesi gereğince erteleme kapsamında kaldığı husununun gözetilmemesinde isabet görülmediğinden anılan kararın 5271 sayılı CMK.nun 309.maddesi uyarınca bozulması lüzumu,

Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğü’nün 15.11.2005 ... ve 47673 sayılı Yazılı Emirlerine atfen Yargıtay C.Başsavcılığının 13.12.2005 ... ve 2005/203115 sayılı tebliğnamesiyle istenilmiş olmakla,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Sanığa isnat edilen suç, 2004 sayılı İİK.nun 331.maddesinde düzenlenmiş olup, aynı maddenin 6.fıkrasında "bu suçlar alacaklısının şikayeti üzerine takip olunur" yine anılan Kanun'un 349.maddesinde de muhakeme usulüne yer verilmiş olup, buna göre şikayetin dilekçe ile veya şifahi beyanla icra mahkemesine yapılacağı, öte yandan 1 Haziran 2005 tarihinde yürürlüğe giren 5358 sayılı Kanun'un 18.maddesi ile değişik 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun 346.maddesinin son fıkrasına göre de "bu bapta yer ... suçlarla ilgili davalara icra mahkemesinde bakılır" hükümleri karşısında,

sanığa yöneltilen suç hakkında iddianame ile dava açılmasının gerekmediği, icra mahkemesine verilecek dilekçe ile yargılamaya başlanacağı hususu göz önüne alındığında, tebliğnamedeki görüşe bu yönüyle iştirak edilmemiştir.

Ancak, mahkemece İcra ve İflas Kanunu'nun 352/a.maddesi uyarınca hapis cezasının ertelenemeyeceği ve paraya çevrilemeyeceğine karar verilmiş ise de, bu hususu düzenleyen

maddenin 352/a değil 352/b maddesi olduğu ve bu maddenin de 2004 sayılı İcra ve İflas Kanununda değişiklik yapan ve 01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5358 sayılı Kanun'un 23.maddesi ile yürürlükten kaldırıdığı değerlendirilerek, hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 50.maddesi uyarınca seçenekli yaptırımlardan birine çevrilebileceği ve aynı Kanun'un 51.maddesi gereğince erteleme kapsamında kaldığı hususunun gözetilmemesinde isabet görülmemekle, Yargıtay C.Başsavcılığının yazılı ... atfen düzenlediği tebliğname kısmen yerinde görülmekle Sarayköy İcra Mahkemesinin 27.7.2005 ...