Yargıtay 16. Hukuk Dairesi E.2009/9004 K.2010/877

Taraflar arasında kadastro tespitinden doğan dava sonucunda verilen hükmün Yargıtay'ca incelenmesi istenilmekle; temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okundu, GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

Kadastro sırasında 183 ada 13 parsel sayılı 989.14 metrekare yüzölçümündeki taşınmaz, irsen intikal, taksim ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalı ... adına tespit edilmiştir. Davacı ..., yasal süresi içinde 183 ada 24 parsel sayılı taşınmazın ölü amcası ...ye, 183 ada 25 sayılı parselin ölü babası ...'ye ait olup bu taşınmazların yolu olan kısmın 183 ada 13 parsel sayılı taşınmaz içerisinde tespit edildiği iddiasına dayanarak dava açmıştır. Mahkemece yapılan yargılama sonunda davanın, Kadastro Kanunu'nun 28. maddesi gereğince açılmamış sayılmasına ve çekişmeli parselin tespit gibi tesciline karar verilmiş; hüküm, davacı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Mahkemece davacı tarafından 3402 sayılı Kadastro Kanunu'nun 28/2. maddesi gereği ilk duruşma oturumuna kadar dava sebep ve delillerini dilekçe ile veya ilk oturuma gelmek suretiyle bildirmediğinden davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiş ise de; yapılan değerlendirme dosya kapsamına uygun bulunmamaktadır. Duruşma günü ve dava dilekçesi adresten taşınmış olduğu ve yeni adresi bilinmediği gerekçesi ile davalı ...'e tebliğ edilememiştir.

Taraf teşkili, davanın görülebilmesi için gerekli dava şartlarındandır. Öncelikle zabıta araştırması yapılmak suretiyle davalının adresi belirlenip dava dilekçesi ve duruşma günü usulüne uygun olarak davalıya tebliğ edilmelidir.

Davacı, daha önce ölü babasına ait 183 ada 25 ve ölü amcasına ait 183 ada 24 parsel sayılı taşınmazlara giriş-çıkış ve sulama amacıyla kullandıkları yolun 183 ada 13 parsel sayılı taşınmaza dahil edildiği, 183 ada 13 sayılı parselin kadastro tespitinden önce tek bir parça olmadığı, yol geçmesi nedeniyle iki ayrı parsel halinde iken tek parsele dönüştürülerek yolun kapatıldığı iddiası ile bu kısmın yol olarak bırakılması istemi ile dava açmış olup, davanın konusu davalıya ait 183 ada 13 parsel sayılı taşınmazdır.

Kadastro davalarında tutanak aslının dosyada bulunması zorunlu olduğu halde bu parsele ait tutanak aslı, dosyada bulunmamaktadır.

Bu nedenle tutanak aslı bulunduğu yerden getirtilerek dosya içine konulmalı; aynı parsel hakkında başka bir dava var ise araştırılarak belgelendirilmeli, bundan sonra dava konusu taşınmazı çevreleyen tüm komşu taşınmazlara ait kadastro tespit tutanaklarının onaylı örnekleri varsa tespite dayanak kayıt ve belgeler tesisinden itibaren tüm tedavülleri ile birlikte getirtilmeli, yine davacının murisi, babası ...'ye ait verasete esas nüfus aile kayıt tablosu getirtilmeli, davacının ... mirasçısı olup olmadığı belgelendirilmek suretiyle dosya tamamlandıktan sonra,

doğru sonuca ulaşılabilmesi için mahallinde, elverdiğince yaşlı, tarafsız, yöreyi iyi bilen yerel bilirkişiler ve aynı yöntemle seçilen taraf tanıkları, teknik bilirkişi ve ziraatçi bilirkişilerin katılımı ile yeniden keşif yapılmalıdır.

Yapılacak keşifte; çekişmeli taşınmazın kadim yol olup olmadığı, öncesinin kime ait olduğu, kimden kime intikal ettiği, kimler tarafından hangi tarihten beri ne şekilde kullanıldığı, yerel bilirkişiler ve taraf tanıklarından somut olaylara dayalı olarak sorulup saptanmalı, beyanların tutanağın edinme sebebine aykırı düşmesi halinde hazır bulunacak tespit bilirkişileri tanık sıfatıyla dinlenilerek aykırılıkların giderilmesine çalışılmalı, mahkemenin gözlemi keşif tutanağına geçirilmeli, keşfe katılacak ziraatçi bilirkişiden çekişmeli taşınmazın niteliği,

eğim durumu ve zilyetlikle edinilebilecek yerlerden veya yol olup olmadığını bildirir rapor alınmalı, uzman fen bilirkişisinden keşif ve uygulamayı izleyip değerlendirmeye olanak verir rapor alınmalı, hazır bulundurulacak fotoğrafçıya çekişmeli taşınmazın niteliğini belirlemek için özelliklerini gösterir fotoğraflar çektirilmeli, toplanan ve toplanacak tüm deliller birlikte değerlendirilerek ulaşılacak sonuca göre karar verilmelidir.