Yargıtay 16. Hukuk Dairesi E.2010/7190 K.2011/7622

Taraflar arasında kadastro tespitinden doğan dava sonucunda verilen hükmün Yargıtay'ca incelenmesi istenilmekle; temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okundu, GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

Kadastro sırasında temyize konu 115 ada 53 parsel sayılı 23221,59 metrekare yüzölçümündeki taşınmaz, irsen intikal, taksim ve kazandırıcı zamanaşımı zilyetliği nedeniyle davalılar ... ve müşterekleri adına tespit edilmiştir. Davacı ..., çekişmeli taşınmazın, tarafların miras bırakanı olan Satılmış Gürhan'dan irsen intikal ettiği iddiasına dayanarak dava açmıştır. Mahkemece yapılan yargılama sonunda davanın 3402 sayılı Kadastro Kanunu'nun 36. maddesi uyarınca reddine, çekişmeli taşınmazın tespit gibi tesciline karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz edilmiştir.

3402 sayılı Kadastro Kanunu'nun 36/1. maddesi, davada ispat külfeti kendisine düşen tarafın, dayandığı delillerin toplanması için gerekli olan yargılama giderlerini karşılamakla yükümlü olduğu ve hakimin verdiği süre içinde giderlerin yatırılmaması halinde onunla ilgili delillere dayanmaktan vazgeçmiş sayılacağı hükmünü içermektedir. Ancak bu hükmün uygulanabilmesi için, ispat külfeti kendisine düşen tarafa verilecek kesin mehlin usulüne uygun bulunması gerekmektedir.

Somut olayda mahkemece, ispat külfeti kendisine düşen davacı tarafa, keşif için gerekli giderleri yatırması için 30.04.2009 tarihli celsede kesin süre verilmiş ve giderlerin kesin mehil içinde yatırılmaması karşısında keşif deliline dayanmaktan vazgeçildiği kabul edilmiştir. Ne var ki, kesin mehile ilişkin 30.04.2009 tarihli ara karar usulüne uygun bulunmamaktadır.

Sözkonusu ara kararın 2 numaralı bendinde Çankırı'dan çağırılacak fen bilirkişi için müzekkere yazılmasına ve giderlerinin davacı tarafça karşılanmasına karar verildiği halde giderlerin yatırılması için gerekli süre belirtilmemiş, 3 numaralı bentte kalemler halinde sayılan toplam 412,63 TL keşif masrafının yatırılması için verilen süre hakkında ilk olarak "keşif gün ve saatinden önce mahkeme veznesine depo edilmesine", daha sonra da "10 günlük kesin süre verilmesine" denilmek suretiyle çelişki yaratılmış, yerel bilirkişi ve tanıkların keşif günü hazır edilmeleri için gerekli tebligat giderleri keşif masrafına dahil edilmemiştir.

Diğer taraftan, keşif masrafları doğru belirlenmiş ve kesin süre 10 gün olarak kabul edilse dahi, duruşmada hazır bulunmayan davacıya sözkonusu ara karar 13.05.2009 tarihinde tebliğ edilmiş olup, 10 günlük süre 23.05.2009 tarihinde sona emiştir. Kesin sürenin sona erdiği 23.05.2009 tarihi ile keşfin yapılacağı 04.06.2009 tarihleri arasında yerel bilirkişi ve tanıklara çıkarılacak davetiyenin tebliği için Tebligat Tüzüğünün 12.