Yargıtay 16. Hukuk Dairesi E.2012/1248 K.2012/4959

Ticaret şirketlerinde hukuken veya fiilen yönetim yetkisine sahip olanların alacaklıları zarara uğratmak kastiyle ticarî işletmenin borçlarını kısmen veya tamamen ödememek suçundan sanıklar ..., ... hakkında beraat kararı verilmiş, hüküm yasal süresi içerisinde şikayetçi vekili tarafından temyiz edildiğinden, Yargıtay C.Başsavcılığının bozma istemli tebliğnamesiyle dosya Daireye gönderilmiş olmakla, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okunarak GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:

Sanıklara isnat edilen suç İİK'nun 333/a maddesinde, "Ticaret şirketlerinde hukuken veya fiilen yönetim yetkisine sahip olanların alacaklıları zarara uğratmak kastiyle ticari işletmenin borçlarını kısmen veya tamamen ödemeyerek alacaklıları zarara soktukları takdirde'' cezalandırılacakları öngörüldüğüne göre, atılı suçun oluşumu için, takibin kesinleştiği tarih itibariyle borçlu şirketin borcu ödeme gücüne sahip olması ve şirketi hukuken veya fiilen yönetim yetkisine sahip olan sanıkların alacaklıyı zarara uğratmak kastiyle borcu ödememesi gerekir.

Her ne kadar İzmir 5. İcra Ceza Mahkemesinin 2008/2837 Esas sayılı dosyası içerisinde bulunan Buca Merkez Karakoluna ait ifade ve görgü tespit tutanağı içeriğine göre her iki şirkete ait 2005, 2006 ve 2007 yılına ait muhasebe evrakının çalındığı ileri sürülmekte ise de, takibin kesinleştiği tarih itibariyle borçlu Konreal şirketinin ödeme gücüne sahip olup olmadığı,

en azından 2008 yılına ait şirket defter kayıtları ile 2008 yılı ve öncesine ait banka hesapları ve şirket hakkındaki icra takip dosyaları üzerinde, bunların bulanamaması halinde Vergi Dairesine verilen bilançolara göre (takibin kesinleştiği 2008 yılına ait) bilirkişi marifetiyle inceleme yaptırılarak, ayrıca Özde Konfeksiyon Ltd.Şti.'nin 500.000,00 TL esas sermayesinin, öz kaynaklar hesabında korunduğu bilirkişi raporunda belirtilmekle birlikte, alacağın bu hesaptan tahsilinin mümkün olup olmadığı yönünde inceleme yapılarak,

sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun takdiri gerekirken, sadece Özde Konfeksiyon Limited şirketi yönünden Vergi Dairesine verilen bilanço üzerinden inceleme sonucu düzenlenen bilirkişi raporuna dayanarak ve şirketin ödeme gücünün olduğu da kabul edildiği halde, çelişkili bir şekilde hüküm kurularak, Konreal Kağıt Limited Şirketi yönünden de gereken defter, belge ve bilançolar temin edilerek inceleme yaptırılmadan eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi,