Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2016/1641 K.2018/4870

Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararların niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

1-Katılan ...'in soruşturma aşamasında alınan ifadesinde özetle, arkadaşı ... ... ile birlikte ... mağazasındayken, sanıklar ... ve ...'in kimlik bilgileri tespit edilemeyen üçüncü bir kişi ile birlikte, çantasının içinde bulunan cüzdanını çaldıklarını belirttiği, sanıkların tüm aşamalardaki savunmalarında yanlarında üçüncü bir kişinin bulunmadığını, üzerilerine atılı suçlamayı kabul etmediklerini, cüzdanın güvenlik görevlilerince başka bir yerden bulunup katılana teslim edildiğini belirtmeleri karşısında; katılanın ifadesinde geçen ... ... tanık sıfatıyla dinlenilerek sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının takdiri gerekirken eksik kovuşturma ile yazılı şekilde hükümlerin kurulması,

Kabule göre de;

2- Sanık ... hakkında düzenlenen iddianame ile sanığın 142/1-b maddesi uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açıldığı, söz konusu iddianamede 5237 sayılı TCK'nın 142/2-b maddesinin uygulanması istenmediği halde, 5271 sayılı CMK'nın 226. maddesi uyarınca ek savunma hakkı verilmeden sanık ...'in 142/2-b maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi,

3-UYAP'tan alınan ''Güneşin doğuş batış çizelgesine'' göre, suçun işlendiği iddia olunan İstanbul İli Kadıköy İlçesi'nde suç tarihi olan 31.10.2009'da güneşin saat 17.04'de battığı, 5237 sayılı TCK'nın 6/1-e maddesi uyarınca saat 18.04'den sonraki zaman diliminin gece vakti sayıldığı, katılanın beyanına göre suçun 19.05 sıralarında gece vakti işlenmesine karşın, sanıklar hakkında TCK'nın 143. maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini,

4-Katılanın beyanına göre, ... AVM'de bulunan ... mağazasındayken, sanık ...'in kendisini sıkıştırdığı, sanık ...'in de, çantasındaki cüzdanı alıp kimliği tespit edilemeyen üçüncü bir şahsa verdiği ve üçüncü şahsın hızla olay yerinden kaçtığı, sanıklar ... ile ...'in katılan tarafından yakalanarak güvenlik görevlilerine teslim edildiği, güvenlik görevlileri tarafından sanıkların güvenlik odasına alındıkları sırada, kolluk tutanağına göre katılana ait cüzdanın ...

AVM'nin ana giriş kapısında bulunarak içindeki eşya ile birlikte eksiksiz olarak katılana teslim edildiği olayda, suça konu cüzdanın sanıkların veya kimliği tespit edilemeyen şüpheli 3. şahsın rızaları veya yer göstermeleri sonucunda değil, güvenlik görevlilerince bulunup katılana teslim edildiği bu nedenle sanıklar hakkında TCK'nın 168/1. maddesinde düzenlenen etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanamayacağı gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

5-Sanık ...'in hakkındaki yakalama kararına istinaden Gebze 2. Asliye Ceza Mahkemesi tarafından alınan 26.02.2014 tarihli savunmasındaki lehe hükümlerin uygulanması yönündeki isteminin 5237 sayılı TCK'nın 50/1. maddesini de kapsadığı halde, sanık ... hakkında hükmolunan kısa süreli hapis cezasının TCK'nın 50/1. maddesinde düzenlenen seçenek yaptırımlara çevrilip çevrilmeyeceği hususunun tartışmasız bırakılması,

6-İştirak halinde suç işleyen sanıklardan sarfına sebebiyet verdikleri yargılama giderlerinin ayrı ayrı, ortak yapılan yargılama giderlerinin ise payları oranında alınmasına karar verilmesi gerekirken, yargılama giderlerinin eşit olarak alınmasına karar verilmek sureti ile 5271 sayılı CMK’nın 326/2. maddesine aykırı davranılması,

7-T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,