Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2016/2269 K.2016/9380

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle incelenerek, gereği görüşülüp düşünüldü: Bozma ilamında belirtildiği halde; 1-5237 sayılı TCK'nın 141 ve 142. maddelerinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCK'nın 493. maddesinde yer alan suçun öğelerinin farklı olduğu, hırsızlık suçunun birden fazla kişi tarafından birlikte gündüz vakti katılanın evine girilmek suretiyle işlenmiş olması nedeniyle, eylemin 5237 saylı Yasa'nın 142/2-d maddesinde belirtilen hırsızlık suçunun yanısıra anılan Yasa'nın 116/1, 119/1-c maddesindeki konut dokunulmazlığını bozma suçunu da oluşturduğunun gözetilmemesi,

2-5252 sayılı Yasa'nın 9/3. maddesi uyarınca, hükümlü yararına olan hüküm önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağından, dosya içeriğine göre hükümlünün eylemine uyan 765 sayılı TCK'nın 493/2, 65/3, 522 (pek fahiş), 59. maddeleriyle 5237 sayılı Yasa'nın 142/2-d, 168/1 (hükümlünün hazırlık soruşturması sırasında yakalandığında bir adet bileziğin katılana teslimini sağladığından), 62, 53;

116/1, 119/1-c, 53. maddeleri uyarınca uygulama yapılıp her iki Yasa'ya göre denetime olanak sağlayacak şekilde uygulanan Yasa maddeleriyle verilmesi gereken cezalar, ayrı ayrı tespit edilip sonuç cezalar karşılaştırılarak lehe olan yasa belirlenip uygulama yapılması gerekirken, yazılı şekilde eksik ve denetime olanak vermeyecek biçimde hüküm kurulması,

3-T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kabule göre de;

1-.... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 17/11/1993 tarih, 1993/515-1036 Esas ve Karar sayılı kararı ile 765 sayılı TCK'nın 493/1, 65/3, 522, 59 maddeleri gereğince neticeten 1 sene 10 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılan hükümlü ile ilgili kararın Yargıtay 6. Ceza Dairesi'nin 13/09/1994 tarih, 1994/7331 Esas ve 1994/7450 Karar sayılı ilamı ile onanarak kesinleşmiş olduğu, hükümlüye ilk kararla verilen ve Yargıtaydan geçerek kesinleşen 1 sene 10 ay 15 günlük hapis cezasının kazanılmış hak niteliğinde olduğu, mahkemece 5237 sayılı Kanun hükümleri gözönüne alınarak yeniden yapılan uyarlama sonucu kazanılmış haklar dikkate alınmaksızın 1 sene 13 ay hapis cezası verilmek suretiyle fazla ceza tayini,

2- Cezanın 2 yıl 1 ay hapis cezası olarak belirtilmesi gerekirken 1 yıl 13 ay demek suretiyle eksik ceza tayin edilmesi,