Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2016/3062 K.2018/3570

Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararların niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

A-) Sanık hakkında karşılıksız yararlanma suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesinde;

1- Sanık ...’in suça konu 10 numaralı daireyi kendisinin kiracı olarak kullandığı, 11 numaralı daireyi ise kendisinin kullanmadığı yönündeki savunması, kiraya veren ...’in ''Tutanakta geçen daireler benim sorumluluğumdadır müteahhit bana belli daireleri kiralama yetkisi verdi ben de tutanaktaki bu daireleri ...’e kiraya verdim site yönetimi de buna şahittir asla başkasına kiraya vermedim sezonluk değil tamamen oturuyorlarlardı, kirayı dahi ödemediler'' şeklindeki anlatımı karşısında; 11 numaralı dairenin suç tarihlerinde fiilen kim tarafından kullanıldığının gerekirse komşu gibi tanıklara da sorulması, kolluk araştırması, MERNİS, sabit-cep telefonu abonelik ve adresleri gibi araştırmalar ile kesin olarak saptandıktan sonra hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden beraat kararı verilmesi,

2-a-)11 numaralı daireyi sanık ...'in kullandığı tespit edildiği taktirde. 10 numaralı daire hakkında düzenlenen tutanaklar sebebiyle 28.07.2009 tarihinde açılan dava ile oluşan hukuki kesintiden dolayı 11 numaralı daireye ilişkin 28.07.2009 tarihli iddianameye konu 01.06.2009 ve 10.06.2009 tarihli tutanaklar ile 06.11.2010 tarihli iddianameye konu 22.07.2009 tarihli tutanağın TCK’nın 43. maddesi kapsamında değerlendirilmesi gereken nitelik kazandığı,

30.10.2010 tarihli iddianamenin ise müstakil suç yapısını koruduğu gözetilerek TCK’nın 43. maddesi kapsamında değerlendirilmesi gereken her bir tutanak yönünden sayaçsız kullanım sebebiyle tüketim miktarının belirlenmesini engelleyecek şekilde kullanım açıkça anlaşıldığından her bir tutanak yönünden bilirkişi incelemesi yaptırılarak vergili cezasız kurum zararının belirlenip, 02/07/2012 tarihli 28344 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanıp 05/07/2012 tarihinde yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanun'un geçici 2/1 ve 2. fıkraları gereğince kurum zararının yürürlük tarihinden itibaren 6 aylık sürede ödenmemesinin,

dosyaların mahkemelerin elinde olmaması gerçek zararın usulünce belirlenememiş olması vb sebeplere de dayanması, hak kaybına yol açmamak amacıyla 15/03/2016 tarih, 2014/13-409 Esas ve 2016/124 Karar sayılı Ceza Genel Kurulu kararı ile de kabul edildiği üzere bilirkişi tarafından normal tarifeye göre hesaplanan vergili ve cezasız kurum zararının, varsa daha önce yapılan ödemeler kurumdan sorulup mahsup edildikten sonra kalan miktar belirlenip verilecek makul sürede ödenmesi halinde suç tarihine göre ceza verilmesine yer olmadığına karar verileceği,

ödenmediği takdirde yargılamaya devamla dosyadaki delillere göre hüküm kurulacağı tebliğ ve ihtar edilip yüze karşı ise talep etmesi halinde, tebligat yapılıyorsa makul bir süre verilerek sonucuna göre hüküm kurulması gerektiği halde, eksik kovuşturma ile beraat kararı verilmesi,

b-) Suç tarihindeki kullanıcının başka birisi olduğu belirlendiği takdirde bu kişi hakkında ihbarda bulunulup dava açıldığı takdirde mümkünse dosya birleştirilerek sonucuna göre hüküm kurulması gerektiği halde eksik kovuşturma ile yazılı şekilde beraat verilmesi, 3-30.10.2010 tarihli iddianamenin müstakil suç yapısını koruduğu nazara alınarak 1 nolu bozma sebebi çerçevesinde eksiklik giderildikten sonra;

a-)Suç tarihindeki kullanıcının sanık ... olduğu belirlendiği taktirde; sayaç kullanmadan doğrudan bağlantı yaparak kullanımlarda karşılıksız yararlanma kastıyla hareket ettiği açık olduğu için bilirkişi tespitinin gerçek kurum zararını göstereceği nazara alınarak; bilirkişiden vergili ve cezasız kurum zararını gösteren rapor alınması.

02/07/2012 tarihli 28344 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanıp 05/07/2012 tarihinde yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunu’nun geçici 2/1 ve 2. fıkraları gereğince kurum zararının yürürlük tarihinden itibaren 6 aylık sürede ödenmemesinin, dosyaların mahkemelerin elinde olmaması gerçek zararın usulünce belirlenememiş olması vb sebeplere de dayanması,

hak kaybına yol açmamak amacıyla 15/03/2016 tarih, 2014/13-409 Esas ve 2016/124 Karar sayılı Ceza Genel Kurulu kararı ile de kabul edildiği üzere bilirkişi tarafından normal tarifeye göre hesaplanan vergili ve cezasız kurum zararının, varsa daha önce yapılan ödemeler kurumdan sorulup mahsup edildikten sonra kalan miktar belirlenip verilecek makul sürede ödenmesi halinde suç tarihine göre ceza verilmesine yer olmadığına karar verileceği, ödenmediği takdirde yargılamaya devamla dosyadaki delillere göre hüküm kurulacağı tebliğ ve ihtar edilip yüze karşı ise talep etmesi halinde,

tebligat yapılıyorsa makul bir süre verilerek sonucuna göre hüküm kurulması gerektiği halde, eksik kovuşturma ile hüküm kurulması,

b-)Suç tarihindeki kullanıcının başka birisi olduğu belirlendiği taktirde bu kişi hakkında ihbarda bulunulup dava açıldığı taktirde mümkünse bu dosya ile birleştirilerek sonucuna göre, hüküm kurulması gerekirken eksik kovuşturma ile beraat kararı verilmesi,

B-) Sanık hakkında mühür bozma suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesinde;

1- a-) 10 numaralı daireye ilişkin mühür bozma suçundan 11.09.2008 tarihli tutanağa istinaden açılan dava sebebiyle sanık ...’in ''2009 yılının Haziran ayı sonundan Ağustos aynının sonuna kadar‘’ söz konusu dairede oturduğu yönündeki savunması karşısında; suç tarihinde sanığın oturduğu kesin olarak belirlendiği taktirde dosya içinde bulunan 25.08.2008 tarihli sayaç mühürleme tarihinden sonra mühürü fiilen bertaraf ederek doğrudan bağlantı ile mührün koruduğu hukuki değere karşı ve mührün konuluş amacına aykırı hareket edilerek enerji kullanıldığı anlaşıldığından bu tutanakta belirlenen eylem sebebiyle sanık hakkında mühür bozma suçundan mahkumiyeti yerine yazılı şekilde beraat kararı verilmesi,

b-)11 numaralı daireyi 1 numaralı bozma sebebi çerçevesinde yapılan araştırma ile sanık ...’in suç tarihinde kullandığı belirlendiği taktirde 01.06.2009 tarihli tutanak öncesi ve 10.06.2009 tarihli tutanak öncesi usulünce mühürleme yapılıp yapılmadığı araştırılıp buna dair mühürleme tutanakları temin edildikten sonra ve TCK’nın 43. maddesi kapsamında kalıp kalmadıkları tartışılarak hüküm kurulması gerektiği halde yazılı şekilde eksik kovuşturma ile beraat kararı verilmesi,

c-)11 numaralı daireyi suç tarihlerinde ... dışında bir şahsın kullandığının tespiti halinde bu suç yönünden de ihbarda bulunularak, dava açılması halinde mümkünse bu dosya ile birleştirilerek hüküm kurulması gerektiği halde eksik kovuşturma ile beraat kararı verilmesi,