Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2016/5765 K.2018/2593

Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararların niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

I-Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında müşteki ... ve müşteki ...'ya yönelik mala zarar verme suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz istemlerinin incelemesinde;

Doğrudan tayin edilen adli para cezalarının miktarı itibarıyla hüküm tarihinde yürürlükte bulunan ve 14.04.2011 tarihinde yayınlanarak yürürlüğe giren Ceza Muhakemesi Kanunu'nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'a 6217 sayılı Yasa ile eklenen geçici 2. maddesi uyarınca kesin nitelikte olup, temyizi olanaklı bulunmadığından, suça sürüklenen çocuklar ... ve ... müdafii ile suça sürüklenen çocuk ...'nin temyiz istemlerinin 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nun 317. maddesi uyarınca tebliğnameye uygun olarak ayrı ayrı REDDİNE,

II-Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında müşteki... ve müşteki ...'ya yönelik hırsızlık suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz istemlerinin incelemesinde;

1-Karar tarihinde, başka suçtan ... Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurum'unda hükümlü olan ve duruşmalardan vareste tutulmaya dair bir talebi de bulunmayan suça sürüklenen çocuk ...'nin kısa kararın okunduğu oturuma getirtilmeyerek savunma hakkının kısıtlanması suretiyle 5271 sayılı CMK'nın 196. maddesine aykırı davranılması,

2-2559 sayılı Polis Vazife ve Selahiyet Kanun'un ek 6. ve devamı maddelerine göre teşhis; olaydaki failin, gözaltına alınan şüpheli ile aynı kişi olup olmadığının belirlenmesi bakımından mağdur veya tanığa Cumhuriyet Savcısı'nın talimatıyla kolluk tarafından yaptırılan yüzleştirme işlemidir.

İdeal bir teşhiste; teşhisi yapacak olan ile teşhis edilecek şahıs/şahıslar arasında aynalı cam olmalı, teşhis için kullanılan manken kişiler ile şüpheli ya da sanığın fiziksel özellikleri ve kıyafet tarzları benzer olmalı, aynalı cam bulunan teşhis odasına şüpheli ve sanık dışında en az üç, dört adet manken şahıs konulmalı, şahısların yerleri ve duruma göre kılık kıyafetleri vs. değiştirilerek işlem birkaç kez tekrarlanmalıdır. Her seferinde şüpheli ya da sanık teşhis odasında olmayabilir. Her teşhis işleminden önce teşhis yapacak olana “şüpheli ya da sanığın teşhisi odasında bulunan kişiler arasında olmayabileceği” de hatırlatılarak teşhis yapılması istenmeli ve tüm işlemler tutanağa bağlanmalıdır.

Dosya kapsamından; olay günü müşteki ...'nın aracının kapısının sert bir cisimle zorlanarak açıldığı ve araç içerisinden teybin çalınmaya teşebbüs edildiği olayda, olayı gördüğü iddia olunan tanık ...'in soruşturma aşamasındaki beyanında, çevreden vatandaşların kendisine müşteki ...'nın aracını açmaya çalışan şahısların olduğunu söylediklerini, kendisinin de aracı kontrol etmeye gittiğinde 16-17 yaşlarında, yüzünde çilleri olan, sarışın, kot pantolonlu, çizgili tişörtlü bir şahsın araçtan elinde tornavidayla birlikte indiğini, aracın yanında iki şahsın daha bulunduğunu fakat diğer iki şahsı tam olarak göremediğini belirttiği,

kolluk kuvvetlerince tanık ...'e önce canlı teşhis işleminin yaptırıldığı, teşhis odasına suça sürüklenen çocuklar dışında sadece 1 kişinin daha alındığı, tanığın suça sürüklenen çocukları suça konu aracın kapısını kurcalarken gördüğünü beyan ettiği, ancak tanığın kovuşturmada müşteki olarak beyanında müşteki ...'ya yönelik olarak işlenen hırsızlık suçuna ilişkin bir ifadesinin bulunmadığı, suça sürüklenen çocukların aşamalarda suçlamaları kabul etmediği;

ayrıca 25.07.2017 tarihli fotoğraf teşhis tutanğında da, müşteki ...'ya yönelik olarak işlendiği iddia edilen suçla ilgili olarak olayı gördüğü ve şüphelilerle karşı karşıya geldiği iddia edilen müştekinin alt soyu olan... ile tanık ...'in, kendilerine gösterilen fotoğraflardan suça sürüklenen çocukları teşhis ettiğinin belirtildiği, ancak yapılan teşhis işlemlerinin Polis Vazife ve Selahiyet Kanun'un ek 6. ve devamı maddelerine aykırı olarak yapıldıklarının anlaşılması karşısında; olayı gördüğü iddia olunan ...'nın ve ...'in olaya ilişkin tanık sıfatıyla ifadelerinin alınması ayrıca;

tanıklar ile suça sürüklenen çocukların yüzleştirilmesi yoluna gidilmesi, aksi halde suça sürüklenen çocukların son tarihli tüm cephelerden çekilmiş rötuşsuz fotoğraflarının temin edilerek tanıklara gösterilmesi ve elde edilecek tüm deliller çerçevesinde suça sürüklenen çocukların hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, eksik kovuşturma ile yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi,

3-25.07.2012 tarihli kolluk tutanağı göre; saat 10:30 sıralarında müşteki ...'nın aracından hırsızlık yapıldığı anonsu üzerine olay yerine gelen kolluk görevlileri, görgü şahitlerinin vermiş olduğu eşkal bilgileri doğrultusunda çevrede araştırma yaptıkları sırada, ...'e ait ... plakalı aracın yanında eşkale uygun iki şahıs gördükleri, şahısların kolluk görevlilerini fark etmeleri üzerine kaçtıkları, kolluk görevlilerinin şahısları kovaladıkları fakat yakalayamadıkları, kaçan şahısların daha önce hırsızlık suçundan haklarında bir çok işlem yapılan ve kolluk görevlilerince tanınan suça sürüklenen çocuklar ... ve ... olduğunun belirtildiği,

söz konusu araç kontrol edildiğinde aracın camının kırıldığı ve araç içinden bir adet televizyonun çalındığının tespit edildiği olayda; söz konusu tutanak dışında suça sürüklenen çocukların müşteki ...'e yönelik hırsızlık suçunu işlediğine ilişkin kamera kaydı, tanık beyanı, parmak izi ya da başkaca somut bir delilin bulunmadığının anlaşılması karşısında; tutanağı tanzim eden kolluk görevlilerinin olaya ilişkin tanık sıfatıyla dinlenilip, sonucuna göre suça sürüklenen çocukların hukuki durumunun takdiri gerekirken, eksik kovuşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

4-5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 106. maddesine göre, suça sürüklenen çocuklar hakkında hükmedilen adli para cezasının ödenmemesi halinde hapse çevrilemeyeceği hususu gözetilmeden, suça sürüklenen çocuklar hakkında müşteki ...'ya yönelik olarak işlediği iddia olunan hırsızlık suçundan kurulan hükümde, adli para cezası ödenmediği takdirde hapis cezasına çevrileceği belirtilmek suretiyle anılan Kanun hükmüne aykırı davranılması,

5-İştirak halinde suç işleyen suça sürüklenen çocuklardan sarfına sebebiyet verdikleri yargılama giderlerinin ayrı ayrı, ortak yapılan yargılama giderlerinin ise payları oranında alınmasına karar verilmesi gerekirken, yargılama giderlerinin eşit olarak alınmasına karar verilmek sureti ile 5271 sayılı CMK’nın 326/2. maddesine aykırı davranılması,