Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2016/6879 K.2016/9588

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle incelenerek, gereği görüşülüp düşünüldü:

1-Sanığın işyeri dokunulmazlığının ihlali suçundan kurulan hükmün yapılan incelemesinde;

Sanık hakkında, ... Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi'nin 02.10.2012 gün 2011/172 Esas, 2012/297 sayılı kararla verilen “hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına” ilişkin karar için 5271 sayılı CMK'nın 231/11. maddesi uyarınca, mahal mahkemesince ilgili mahkemesine ihbarda bulunulması mümkün görülmüştür.

Sanık hakkında, 5237 sayılı TCK’nın 58/6. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilen sanık hakkında, cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmemesi, infaz aşamasında gözetilmesi olanaklı olduğundan, bozma nedeni yapılmamıştır.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Sanık hakkında işyeri dokunulmazlığının ihlali suçundan kurulan hükümde 5237 sayılı TCK'nın 116/2. maddesi yerine aynı Yasa'nın 116/1. maddesi olarak yazılması,

2- T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

3-5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı hakkındaki Yasa'nın 108/2. maddesi uyarınca tekerrür nedeniyle koşullu salıverme süresine eklenecek miktarın, tekerrüre esas alınan cezanın en ağırından fazla olamayacağının anlaşılması karşısında; sanığın adli sicil kaydında yer alan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 17.03.2014 gün, 2013/780-2014/202 sayılı kararına konu hırsızlık suçundan hükmedilen 1yıl 8 ay hapis cezası yerine, adli sicil kaydında yer almayan bu nedenle 5237 sayılı TCK 58. maddesinin uygulanmasına esas alınmasına olanaklı olmayan ... Asliye Ceza Mahkemesi’nin 2013/166 -2013/521 sayılı kararına yer verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... ve O yer Cumhuriyet Savcısının temyiz nedenleri bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle tebliğnameye aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedenleri yeniden yargılama yapılmasını

gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK’nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasından “5237 sayılı TCK'nın 116/1. maddesinin, T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olmasından kaynaklanan zorunluluk nedeniyle.

"TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin olan tüm kısımların ve aynı Yasa'nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımların” çıkartılması ile yerlerine “Sanık hakkında işyeri dokunulmazlığının ihlali suçundan kurulan hükümde uygulama maddesinin 5237 sayılı TCK'nın 116/2. olarak yazılmasına, TCK'nın 53. maddesinin Anayasa Mahkemesi'nin 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar saydı iptal kararı da gözetilmek suretiyle uygulanmasına ve 5237 sayılı TCK'nın 58/6-7. maddesi gereğince, sanık hakkında hükmolunan cezanın, adli sicil kaydında yer alan ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nin 17.03.2014 gün, 2013/780-2014/202 sayılı hükmünün mükerrirliğe esas alınmasına” cümlesi yazılmak suretiyle diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2-Sanığın hırsızlık ve mala zarar verme suçlarından kurulan hükümlerin yapılan incelemesinde;

1-Y.C.G.K.'nın Dairemizce de benimsenen 11.12.2012 günlü, 2012/1247 Esas ve 2012/1842 Karar sayılı içtihadında belirtildiği üzere; 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesinde düzenlenen “suçun gece vakti işlenmesi”nin suçun daha ağır ceza verilmesini gerektiren nitelikli hâli olması nedeniyle, 5271 sayılı CMK’nın 150/3. maddesi uyarınca alt sınırı 5 yıldan fazla hapis cezasını gerektiren suçlardan dolayı yapılan soruşturma ve kovuşturmada; sanığın müdafiinin bulunmaması halinde istemi aranmadan müdafi görevlendirilmesi gerektiği ve iddianamede sanığın TCK'nın 142/2-h, 143. maddeleri uyarınca yargılanmasının talep edildiği hususu gözetildiğinde sanığın sorgusu sırasında zorunlu müdafinin görevlendirilmesi gerektiği nazara alınmadan duruşmaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması,

2-Sanık hakkında düzenlenen iddianamede mala zarar verme suçunun anlatıldığı, suç olarak ismin de yazdığı ama sevk maddesinin yer almaması nedeniyle 5271 sayılı CMK'nın 226. maddesi uyarınca 5237 sayılı TCK’nın 151. maddesinin uygulanması için ek savunma hakkı verilmeden anılan madde uygulanarak savunma hakkının kısıtlanması,

3-Sanığın mala zarar verme suçu için, T.C. Anayasa Mahkemesi'nin, TCK'nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK'nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

4-Sanığın mala zarar verme suçu için, 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı hakkındaki Yasa'nın 108/2. maddesi uyarınca tekerrür nedeniyle koşullu salıverme süresine eklenecek miktarın, tekerrüre esas alınan cezanın en ağırından fazla olamayacağının anlaşılması karşısında; sanığın adli sicil kaydında yer alan... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 17.03.2014 gün, 2013/780-2014/202 sayılı kararına konu hırsızlık suçundan hükmedilen 1yıl 8 ay hapis cezası yerine, adli sicil kaydında yer almayan bu nedenle 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına esas alınmasına olanaklı olmayan... Asliye Ceza Mahkemesi’nin 2013/166 -2013/521 sayılı kararına yer verilmesi,

5-Sanık hakkında mala zarar verme suçu için, 5237 sayılı TCK’nın 58/6. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilen sanık hakkında, cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına karar verilmemesi,