Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2017/3036 K.2017/13390

Nitelikli hırsızlığa teşebbüs, konut dokunulmazlığının ihlali ve mala zarar verme suçlarından hükümlü ...'ın, TCK’nın 142/1-b, 143/1, 35/2, 62/1, 53/1, 58, TCK'nın 116/4, 119/1-c, 35/2, 62/1, 53/1, 58, TCK'nın 151/1, 62/1, 53/1, 58. maddeleri uyarınca 1 yıl 15 gün hapis, 10 ay hapis ve 3 ay 10 gün hapis cezaları ile ayrı ayrı cezalandırılmasına, hak yoksunluğuna, sanık hakkında hükmedilen cezaların ayrı ayrı mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ilişkin Adana 15. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 20/02/2014 tarih, 2012/519 Esas ve 2014/190 Karar sayılı kararının temyiz incelemesinden geçmeksizin kesinleşmesini müteakip dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 05/07/2017 tarih ve 2017/34499 sayılı Kanun Yararına Bozma talepli ihbarnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu.

MEZKUR İHBARNAMEDE

Sanık hakkında tekerrüre esas alınan ve 18 yaşından küçük olması dolayısıyla 5237 sayılı TCK'nın 31/3. madde ve fıkrasının da uygulandığı Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 09.11.2005 tarih, 2005/207 Esas ve 2007/270 Karar sayılı hükmünün, "fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümlerinin uygulanmayacağına" ilişkin TCK'nın 58/5. madde ve fıkrası karşısında, tekerrüre esas alınamayacağının gözetilmemesinde,

İsabet görülmediğinden Adana 15. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 20/02/2014 tarih, 2012/519 Esas ve 2014/190 Karar sayılı kararının, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesinin 3. fıkrası uyarınca bozulması, aynı maddenin 4. fıkrasının (d) bendi gereğince de bir karar verilmesi kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

DOSYA İNCELENEREK GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 23.06.2009 gün, 2008/2-234 Esas ve 2009/169 Karar sayılı kararında da belirtildiği üzere, 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin 5. fıkrasında, "fiili işlediği sırada 18 yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri uygulanmaz" hükmüne yer verildiği, bu fıkra uyarınca, faalin, eylemin gerçekleştirildiği tarihte 18 yaşından küçük olması halinde, hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasının olanaksız olduğu, bu nedenle, ister tekerrüre esas alınacak, isterse tekerrür uygulaması yapılacak hükme konu suçun, fail tarafından 18 yaşından önce işlenmiş olması halinde, artık tekerrür hükümleri ugulanamaz.

Ancak, yine Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 18/06/2013 gün, 2012/6-1441 Esas ve 2013/303 sayılı kararında da açıkça belirtildiği üzere, “Yerel mahkeme hükmünde mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilirken, hatalı olarak tekerrüre esas olmayacak nitelikteki geçmiş bir hükümlülüğün ya da tekerrüre esas olabilecek geçmiş hükümlülüklerden en ağırı yerine başka bir hükümlülüğün tekerrüre esas alındığının belirtilmesi durumunda Yargıtay tarafından yapılan temyiz incelemesi sırasında; ... aleyhe temyiz bulunmakta ise;

... başka bozma nedenlerinin bulunmaması halinde, hatalı olarak gösterilen geçmiş hükümlülüğün 1412 sayılı CMUK'nun 322. maddesi uyarınca yerel mahkeme kararından çıkartılarak, tekerrüre esas alınan geçmiş hükümlülüğün kararda gösterilmesinin gerekmediği ve infaz aşamasında tekerrüre esas olabilecek geçmiş hükümlülüklerin en ağırının tekerrüre esas alınacağı açıklamasıyla yerel mahkeme hükmünün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi isabetli bir uygulama olacaktır.”

Yukarıda yapılan açıklamalar nedeniyle;

Kanun yararına bozma talebine dayanılarak düzenlenen tebliğnamedeki bozma isteği incelenen dosya kapsamına ve tekerrüre esas alınan geçmiş hükümlülüğün kararda gösterilmesinin gerekmediği ve infaz aşamasında tekerrüre esas olabilecek geçmiş hükümlülüklerin en ağırının tekerrüre esas alınacağı kabulüne nazaran yerinde görüldüğünden, sanık ... hakkında Adana 15. Asliye Ceza Mahkemesi'nden verilip temyiz incelemesinden geçmeksizin kesinleşen 20/02/2014 tarih, 2012/519 Esas ve 2014/190 Karar sayılı kararının nitelikli hırsızlığa teşebbüs, konut dokunulmazlığının ihlali ve mala zarar verme suçları açısından CMK'nın 309. maddesinin 4. fıkrasının (d) bendi uyarınca BOZULMASINA,

Bozma nedenine göre uygulama yapılarak;

Hüküm fıkralarındaki her üç suç açısından "sanığın sabıka kaydında geçen Adana 4. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2005/207 Esas ve 2005/270 Karar sayılı ilamıyla verilen cezasının kesinleştiği, böylece" cümlesinin hükümden çıkartılmasına,