Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2017/4354 K.2017/15831

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü: Her ne kadar 19/06/2014 tarihli önceki hükümde direnilerek beraat kararı verilmiş ise de; sanığın bozma ilamına karşı diyeceklerinin tespiti için sanık dinlenerek bozma kararımız doğrultusunda yeni işlem tesis ettiği, bu durumun Yüksek Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun istikrar bulmuş içtihatları uyarınca (Örneğin, Yüksek Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 25/10/2016 gün 2015/783 Esas ve 2016/377 Karar sayılı kararı) yeni hüküm mahiyetinde olduğu anlaşılmakla, dosyanın Dairemizce yapılan incelemesinde;

19/11/2013 tarihli bilirkişi raporunda ceza dairelerinin istikrar bulan kararlarında da belirtildiği gibi mühürsüz sayacın her zaman değiştirilerek kullanılma ihtimali ve bunu destekler şekilde sayaçtaki endeks ile bilirkişi tarafından belirlenen miktarın orantısız olması sebebiyle sanığın karşılıksız yararlanma kastı ile hareket ettiğinin tespit edildiği ve vergisiz cezasız kurum zararının 59,53 TL olarak hesaplandığı,

ancak kurumun gerçek zararının vergiler dahil cezalar hariç olarak hesaplanması gerektiği,bu tutara %18 oranında KDV tutarı olan 5,95 TL eklendiğinde kurumun gerçek zararının 65,48 TL olduğu anlaşılmakla;katılan şirket tarafından mahkemeye sunulan 13/05/2014 tarihli cevabi yazıda sanığın ödemeye dair dosyaya sunduğu dekontların başka borç yapılandırmalarına ilişkin bulunduğunun belirtilmiş olması,

sanığın ise yapılan ödemelerin dava konusu tutanağa ilişkin olduğunu savunması ve sunulan ödemeye ilişkin dekontlardaki tesisat numarası ile suç tutanağında belirtilen tesisat numarasının aynı olduğunun belirlenmesi karşısında, bu husustaki çelişki araştırılarak , sanık tarafından yapılan bu ödemelerin suça konu tutanağa ilişkin olup olmadığı netleştirilip, yapılan bu ödemelerin suça konu tutanağa ilişkin olduğunun saptanması durumunda.

02/07/2012 tarihli 28344 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanıp 05/07/2012 tarihinde yürürlüğe giren 6352 Sayılı Kanun'un geçici 2/1 ve 2. fıkrası gereğince kurum zararının yürürlük tarihinden itibaren 6 aylık sürede ödenmemesinde, dosyaların mahkemelerin elinde olmaması, gerçek zararın usulünce belirlenememiş olması vb sebeplerle hak kaybına yol açmamak amacıyla 15/03/2016 tarih 2014/13-409 Esas ve 2016/124 Karar sayılı Ceza Genel Kurulu kararı ile de kabul edildiği üzere; ceza verilmesine yer olmadığına karar verileceği, sanık tarafından yapılan ödemelerin suça konu tutanağa ilişkin olmadığının kesin olarak saptanması durumunda ;

sanığa 65,48 TL olan gerçek kurum zararının,