Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2018/6421 K.2019/2131

Yerel mahkemece suça sürüklenen çocuk hakkında hırsızlık suçundan verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü: Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun suça sürüklenen çocuk tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşılmış, diğer temyiz nedenleri de yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-Suça sürüklenen çocuğun, müştekiye ait şirket bahçesinden iki adet hindi çalmaktan ibaret eylemi nedeni ile, hindinin küçükbaş hayvan niteliğinde olmadığı ve eylemin 5237 sayılı TCK'nun 142/2-g maddesine uymadığı da gözetilerek, bahçenin iş yerinin eklentisi niteliğinde değerlendirilebilecek bir bahçe olup olmadığı, bahçenin etrafının duvar veya çitlerle çevrili olup olmadığı, bahçenin kapısının bulunup bulunmadığı hususlarında yeterince açıklık bulunmaması karşısında; suça konu eşyanın çalındığı yerin bina veya eklentisi niteliğinde olması durumunda sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK'nun 142/2-h maddesinde düzenlenen suça;

bina veya eklentisi niteliğinde olmaması halinde ise aynı Kanun'un 141/1. maddesinde düzenlenen suça vücut vereceği göz önüne alındığında, olay yerinde keşif yapılarak sonucuna göre suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun takdiri gerekirken, eksik kovuşturma ile yazılı şekilde somut olayda uygulanma olanağı bulunmayan hükümler uyarınca suça sürüklenen çocuğun cezalandırılmasına karar verilmesi,

2-Müştekinin eylemi öğrendikten sonra çevrede yaptığı araştırmada şüphelendiği bir kağıt toplama arabasının içinde gördüğü hindilerin kendisine ait olduğunu teşhis etmesi üzerine suça sürüklenen çocuğun hindileri çaldığını itiraf ettiğinin müşteki beyanından anlaşılmasına göre bizzat pişmanlık gösterip rızai iade koşulu oluşmadığından suça sürüklenen çocuk hakkında uygulanma olanağı bulunmayan 5237 sayılı TCK'nun 168. maddesi uyarınca cezasından indirim yapılması,

3-Kabule göre de;

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 01.11.2016 tarih, 2015/17-1185 Esas ve 2016/398 Karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere 5237 sayılı TCK'nun 168. maddesinin 1. fıkrasında etkin pişmanlık nedeniyle 2/3 oranına kadar indirim yapılacağının ifade edilmesi, aynı maddenin 2. fıkrasında ise indirim oranın ½ olarak öngörüldüğünün anlaşılması karşısında, soruşturma aşamasında etkin pişmanlık gösterdiği kabul edilen sanık hakkında ½ den daha fazla oranda indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,