Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2019/12935 K.2019/16237

Yerel mahkemece sanık hakkında hırsızlık suçundan verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Müştekinin soruşturma aşamasında suça konu cep telefonundan bahsederken cebinde olduğunu ifade etmesi ,kovuşturma aşamasında ise suça konu telefonun bulunduğu yer konusunda beyanı olmayışı ve her iki aşamadaki beyanınlarında çelişkiler bulunması, sanığın suça konu cep telefonunu, arabadaki koltuğun üzerinden aldığını söylemesi karşısında, müştekinin suça konu cep telefonunun alındığı yer müştekiye sorulmak suretiyle netleştirilerek, sonucuna göre 5237 sayılı TCK’nun 141/1. maddesi mi yoksa aynı Yasa’nın 142/2-b maddesi mi uygulanacağının belirlenmesi gerektiği gözetilmeden, 141/1. maddesinden hüküm kurulması,

2-Oluş ve dosya kapsam içeriğine göre sanığın suça konu cep telefonunu çaldıktan sonra çalılıkların arasına gizlemesi ve daha sonra gizlediği yerden alması şeklinde gerçekleşen eylemde, suça konu telefonun sanığın hakimiyeti alanına girdiği ve bunun tezahürü olarak saklaması karşısında; sanık hakkında suçun tamamlandığı gözetilmeden, 5237 sayılı TCK’nun 35. maddesinde düzenlenen teşebbüs hükümleri uygulanmak suretiyle eksik ceza tayin edilmesi,

3-Sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nun 58. maddesinde düzenlenen tekerrür hükümlerinin suç tarihi itibarıyla hiç uygulanma olanağının bulunmadığı gözetilmeden, 5237 sayılı TCK’nun 58. maddesinin uygulanması, ayrıca 5237 sayılı TCK’nun 58. maddesinde düzenlenen tekerrür hükümleri uygulanırken, tekerrüre esas alınan ilamın sanığın, suça sürüklenen çocuk olduğu dönemde işlediği bir suç olması sebebiyle uygulanma imkanı bulunmadığının gözetilmemesi,

4-T.C. Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nun 53. maddesindeki bazı düzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hükümler kurulmasında zorunluluk bulunması,