Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2019/2517 K.2019/4202

Yerel mahkemece sanıklar ve suça sürüklenen çocuk hakkında hırsızlık ve konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından verilen hükümler temyiz edilmekle, başvuruların süresi ve kararların niteliği ile suçların tarihine göre dosya görüşüldü:

5237 sayılı TCK'nun 6. maddesinin (e) bendinde gece vaktinin, güneşin batmasından bir saat sonra başlayan ve doğmasından bir saat evvele kadar devam eden zaman dilimi olarak tanımlandığı, katılanların olay günü saat 05.45 sıralarında evlerinde hırsızlık suçunun işlendiğini farkettiklerini beyan ettiği, UYAP'tan alınan güneşin doğuş ve batış çizelgesine göre yaz saati uygulaması da dikkate alındığında, suç tarihinde güneşin doğuş saatinin 06.52 olduğu, gece vaktinin 05.52 öncesi olduğunun ve dosya içeriğine göre mahkemenin de suç saatinin 05:00 olarak kabul ettiğinin anlaşılması karşısında;

hırsızlık ve konut dokunulmazlığının ihlali suçlarının gece vakti işlenmesine karşın sanıklar ve suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nun 143/1 ve 116/4. maddelerinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış, suça sürüklenen çocuk hakkında katılanlara yönelik konut dokunulmazlığının ihlali suçunun gece işlenmesi sebebiyle zamanaşımına uğramadığı belirlenerek tebliğnamedeki 1 nolu düşme görüşüne iştirak edilmemiş, gerekçeli karar başlığında, suç tarihinin dosya içeriğine uygun şekilde “29.03.2007” olarak mahallinde düzeltilmesi mümkün görülmüştür.

I) Suça sürüklenen çocuk ile sanıklar ... ve ... hakkında hırsızlık ve konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde;

Suça sürüklenen çocuğun, inceleme tarihindeki yaşı da dikkate alınarak tebliğnamedeki bozma düşüncesine iştirak edilmemiş, hırsızlık ve konut dokunulmazlığının ihlali suçunun gece vakti işlenmesine karşın suça sürüklenen çocuk ve sanıklar hakkında TCK'nun 143/1. ve 116/4. maddelerinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamış, Anayasa Mahkemesinin hükümden sonra 24/11/2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 08/10/2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/ 85 sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin (1) numaralı fıkrasının (b) bendine yönelik olarak vermiş olduğu iptal kararlarının da kapsam ve içerik itibarıyla infaz aşamasında mahallinde gözetilebileceği mümkün görülmüştür.

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre, suça sürüklenen çocuk ... ile sanıklar ... ve ...'nın temyiz nedenleri yerinde görülmemiş olduğundan reddiyle, eleştiriler dışında usul ve kanuna uygun bulunan hükümlerin tebliğnameye uygun olarak ONANMASINA,

II) Sanıklar ... ve ... hakkında hırsızlık ve konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde;

Hırsızlık ve konut dokunulmazlığının ihlali suçunun gece vakti işlenmesine karşın sanıklar hakkında TCK'nun 143/1. ve 116/4. maddelerinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.

Diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- Sanıkların, 18 yaşından küçükken işledikleri suçlara ilişkin ilamların tekerrüre esas alınması suretiyle TCK'nun 58/5. maddesine aykırı şekilde hüküm kurulması,

2- Anayasa Mahkemesinin hükümden sonra 24/11/2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 08/10/2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/ 85 sayılı kararı ile TCK'nun 53. maddesinin (1) numaralı fıkrasının (b) bendine yönelik olarak vermiş olduğu iptal kararlarının da kapsam ve içerik itibarıyla değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar ... ve ...'nin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin bu sebeplerden dolayı CMUK'nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu aykırılıklar aynı Kanun'un 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün olduğundan, sanıklar hakkında kurulan hüküm fıkralarından TCK'nun 58. ve 53. maddelerin uygulanmasına ilişkin kısımlarının bütünüyle çıkarılarak yerine “Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih,