Yargıtay 17. Ceza Dairesi E.2019/7703 K.2019/8473

Yerel mahkemece suça sürüklenen çocuklar hakkında hırsızlık, iş yeri dokunulmazlığının ihlali ve mala zarar verme suçlarından verilen hükümler temyiz edilmekle, başvuruların süresi ve kararların niteliği ile suçların tarihine göre dosya görüşüldü:

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve hakimin takdirine göre; suçların suça sürüklenen çocuklar tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, diğer temyiz nedenleri yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Suç tarihi itibarıyla 12-15 yaş grubunda yer alan suça sürüklenen çocuk ... hakkında düzenlenen farik mümeyyiz raporunda yalnızca '’Hırsızlık ve mala zarar verme '' suçlarından değerlendirme bulunduğunun anlaşılması karşısında; suça sürüklenen çocuğun gece vakti birden fazla kişi ile birlikte iş yeri dokunulmazlığının ihlali fiilinin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiillerle ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneğinin gelişip gelişmediğine ilişkin doktor raporu aldırılmaması,

2-6545 sayılı Yasa'nın 104. maddesi uyarınca kanunun yayımı tarihinde yürürlüğe gireceğinin belirtildiği, 6545 sayılı Yasa'nın 62. maddesi ile değişik TCK'nın 142/2-h maddesinin 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girdiği ve atılı suç tarihinin ise 24.06.2014 olduğunun anlaşılması karşısında; suça sürüklenen çocukların hırsızlık eylemlerinin suç tarihinde yürürlükte bulunan ve daha lehe olan TCK'nın 142/1-b bendine uyan hırsızlık suçunu oluşturduğu, 6545 sayılı Yasa ile yapılan değişiklikten önceki TCK'nın 142/1-b maddesi ile hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden suç tarihinde yürürlükte olmayan ve aleyhe olan TCK'nın 142/2-h maddesi ile hüküm kurulması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

3-Suç tarihinde TCK'nın 143/1. maddesindeki artırım oranının üst sınırı 1/3 olmasına rağmen, suça sürüklenen çocuklar hakkında kurulan hükümde, 1/2 oranında artırım yapılması,

4- Suça sürüklenen çocuk ...’un kovuşturma aşamasında alınan beyanında, çaldıkları malzemeleri otogarın bodrum katına sakladıklarını yakalanınca hepsini iade ettiklerini belirttiği, kolluk tarafından tutulan tutanakta ise olay yeri inceleme ekibinin olay yerine yakın yerde almış olduğu malzemelerin müştekiye teslim edildiğinin belirtildiği, tutanak içeriğinden suça konu malzemelerin ne şekilde bulunduğu hususunun belli olmadığı,

suça sürüklenen çocuğun bilgi vermesi üzerine suça konu malzemelere ulaşılıp iade sağlanmış ise, suça sürüklenen çocuklar hakkında TCK'nın 168. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmasının gerektiği anlaşıldığından tutanağı düzenleyen görevlilerin duruşmada dinlenilerek bu hususun açıklığa kavuşturulup sonucuna göre karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

5-Suç tarihinde 12-15 yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuk ... hakkında işyeri dokunulmazlığının ihlali ve mala zarar verme suçlarından hükmedilen kısa süreli hapis cezalarının, Denetimli Serbestlik ve Yardım Merkezleri ile Koruma Kurulları Yönetmeliği'nin 48/9. maddesi gereğince "Kamuya yararlı işte çalıştırılma seçenek yaptırımına çevrilemeyeceği" gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,

Kabule ve uygulamaya göre de;

6-Kısa süreli hürriyeti bağlayıcı cezanın, 5237 sayılı TCK'nın 501/-f maddesine göre, yarısından bir katına kadar süreyle seçenek yaptırımlardan olan kamuya yararlı bir işte çalıştırılma tedbirine çevrilebileceğinin hüküm altına alındığı bu düzenlemeye göre, anılan sürenin hükmedilen hapis cezasının yarısından az olamayacağı gibi, hükmolunan cezanın süresini de geçemeyeceği gözetilmeden suça sürüklenen çocuk ... hakkında mala zarar verme suçundan yazılı şekilde uygulama yapılması,

7-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında hırsızlık suçundan hüküm kurulurken 3 yıl 9 ay hapis cezası belirlendikten sonra, TCK'nun 62/1. maddesi uyarınca 1/6 takdiri indirim nedeni uygulanarak netice cezanın 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası belirlenmesi gerekirken 2 yıl 13 ay 15 gün hapis cezası olarak hesaplanarak eksik ceza tayini,

8-Suça sürüklenen çocuk ... hakkında hırsızlık suçundan hüküm kurulurken 7 yıl 6 ay hapis cezası belirlendikten sonra, TCK'nun 31/3. maddesi uyarınca 1/3 oranında indirim yapılırken cezanın 5 yıl hapis cezası olarak belirlenmesi gerekirken hesap hatası yapılarak 4 yıl 12 ay hapis cezasına hükmedilmesi, bu cezadan da TCK'nun 62/1. maddesi uyarınca 1/6 takdiri indirim nedeni uygulanarak netice cezanın 4 yıl 2 ay hapis cezası belirlenmesi gerekirken 3 yıl 14 ay hapis cezası olarak hesaplanarak eksik ceza tayini,