Yargıtay 17. Hukuk Dairesi E.2008/2298 K.2008/3302

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda; kararda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne dair verilen hükmün süresi içinde davalı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği düşünüldü:

-K A R A R-

Davacı vekili, müvekkili şirkete kasko sigortalı araçta meydana gelen 1.324.12YTL'sı hasar bedelinin sigortalıya ödendiğini, tazminatın tahsili için yapılan takibe davalının itiraz ettiğini belirterek, itirazın iptaline takibin devamına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece davanın kabulü ile Sarıyer İcra Müdürlüğünün 2005/1985 sayılı dosyasındaki 1.324.00YTL alacağa yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, %40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.

1- Dava, davacı şirkete kasko sigortalı araca verilen zararın tazmini amacıyla yapılan takibe vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. İcra dosyasında davalı borçluya ödeme emri 25.08.2005 tarihinde tebliğ edilmiş olup bu tarihten itibaren 7 günlük süre geçtikten sonra 02.09.2005 tarihinde davalı borca itiraz etmiştir. Davalı borçlunun borca itirazı süresinden sonra olduğu için takip kesinleşmiş olup davacı ... Sigorta A.Ş.nin itirazın iptali davası açmasında hukuki yararı bulunmamaktadır. Bu nedenle kararın bozulması gerekir.

2- Kabul şekli yönünden; davacı vekili dava dilekçesi ile icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep etmediği halde mahkemece davalıdan %40 icra inkar tazminatının tahsiline karar verilmiştir. Talep edilen hasara ilişkin alacak miktarı muayyen olmayıp yargılama sırasında bilirkişi incelemesi sonucu saptanmıştır. Bu durumda muayyen (likit) olmayan alacak miktarı üzerinden talep aşılarak icra inkar tazminatının kabulüne karar verilmesi isabetli görülmemiştir.