Yargıtay 18. Ceza Dairesi E.2016/7382 K.2018/5219

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararların niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

Hükümden sonra 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren, 6763 sayılı Kanun'un 34. maddesi ile değişik CMK'nın 253. maddesi uyarınca temyiz incelemesine konu ve TCK’nın 265/1. maddesinde tanımı yapılan görevi yaptırmamak için direnme suçunun ve 125/3-a maddesinde düzenlenen hakaret suçunun suça sürüklenen çocuk açısından uzlaşma kapsamına alınması karşısında, TCK’nın 7/2. maddesindeki “suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan Kanun ile sonradan yürürlüğe giren Kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan Kanun uygulanır ve infaz olur” hükmü gözetilerek anılan Kanunun 35.maddesi ile değişik CMK’nın 254. maddesi gereğince görevi yaptırmamak için direnme ve hakaret suçlarından suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunda yeniden değerlendirilme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk ... müdafiinin temyiz nedenleri yerinde görüldüğünden, tebliğnameye aykırı olarak sair yönleri incelenmeksizin HÜKÜMLERİN BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın esas/hüküm mahkemesine gönderilmesine, 09/04/2018 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

(Karşı Oy)

Olay: Malatya Cumhuriyet Başsavcılığı Çocuk Suçları Soruşturma Bürosu 30/01/2013 gün 2013/124 sayılı iddianame ile suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkında görevli memurlara hakaret ve görevi yaptırmamak için direnme suçlarından TCK 265/1-3, 43/2, 31/3, 125/3-a, 4, 43/2, 31/3, 63 maddeleri gereğince cezalandırılmaları için kamu davası açmıştır.

Malatya Çocuk Mahkemesi 12/02/2013 tarihinde iddianamenin kabulüne karar vermiş ve 11/11/2013 tarihli duruşmada müştekilerin dinlenmesinden vazgeçilerek suça sürüklenen çocuklar hakkında;

A) TCK 265/1-3, 43/2, 31/3, 62 maddeleri uyarınca cezalandırılmalarına, suça sürüklenen çocuk ... hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına, ... hakkında 4000 TL, adli para cezasıyla cezalandırılmasına,

B) TCK 125/3-a, 4, 43/2, 31/3, 62 maddeleri gereğince 6280 TL, adli para cezasıyla cezalandırılmalarına. Suça sürüklenen çocuk ...'in cezasının CMK 231/5 maddesi gereğince açıklanmasının geri bırakılmasına, suça sürüklenen çocuk ...'ın 6280 TL, adli para cezasıyla cezalandırılmasına karar verilmiş.

Bu karar suça sürüklenen çocuklar müdafi Avukat ... tarafından temyiz ve itiraz edilmiş. Malatya 1. Ağır Ceza Mahkemesi suça sürüklenen çocuk ... yönünden yapılan itirazın 16/01/2014 tarihinde reddine karar vermiş.

Yargıtay 18. Ceza Dairesi 09/04/2018 tarihinde suça sürüklenen çocuk ...'ın direnme ve hakaret suçlarının uzlaşma kapsamında kaldığını belirterek hükümlerin bozulmasına karar vermiştir.

Yüksek Dairenin bozma kararı gerekçesine katılmıyorum.

Nedenler: Uzlaşma hükümlerinin uygulanması için uzlaşma kapsamına giren bir suçun bulunması gerekir, uzlaşma kurumu tüm suçlar bakımından değil sadece belli suçlar ve suça sürüklenen çocuklar açısından üst sınırı 3 yılı geçmeyen suçlar açısından kabul edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuklar açısından kanun koyucu CMK 253/1-a ve 253/1-b maddelerinde yazılı suçlarla yetinmemiş, bu suçlar dışında CMK 253/1-c maddesiyle ek uzlaşmaya tabi suçlar yaratmıştır. Başka bir anlatımla CMK 253/1-a maddesi uyarınca şikayet koşulu, suçun adı veya türüne bakılmaksızın mağdurun veya suçtan zarar görenin gerçek veya özel hukuk tüzel kişisi olması koşuluyla suça sürüklenen çocuklar bakımından ayrıca üst sınırı 3 yılı geçmeyen hapis veya adli para cezasını gerektiren suçlarda uzlaşma kapsamına alınmıştır.

Şüpheli veya suça sürüklenen çocuklar açısından uzlaşma imkanı CMK 253/3 maddesiyle sınırlandırılmış. Soruşturma ve kovuşturması şikayete bağlı olsa bile " Cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda" uzlaşma yoluna gidilemez. Uzlaşma kapsamına giren bir suçun bu kapsama girmeyen bir suçla birlikte işlenmiş olması halinde 26/06/2009 gün ve 5918 sayılı yasanın 8. maddesi uyarınca uzlaşma hükümleri uygulanamaz.

Sorun; TCK 265/1-3 maddesinin uygulanması veya başka bir ifadeyle nitelikli görevi yaptırmamak için direnme suçunun işlenmesi halinde suça sürüklenen çocuk açısından uzlaşma yönteminin uygulanmasının mümkün olup olmadığına ilişkindir.

CMK 253/1-c maddesiyle üst sınırı 3 yıla kadar hapis cezasını gerektiren suçlar uzlaşma kapsamına alınmıştır. TCK 265/1 maddesine aykırılık halinde 6 aydan 3 yıla kadar hapis, TCK 265/3 maddesine aykırılık halinde verilecek ceza 1/3 oranında arttırılır hükmü gereğince 9 aydan 4 yıla kadar hapis cezası öngörülmüştür.

Kanun koyucu CMK 253/1-b maddesinde şikayete bağlı olup olmadığına bakılmaksızın TCK'da yer alan bazı suçları tek tek sayarak uzlaşma kapsamına almış, bununla da yetinmeyerek ilgili kanun maddesinde parantez içinde madde metnine eklemeler yapmıştır. Kanun koyucunun tercih ettiği düzenleme ile suçun nitelikli halinin gerçekleştiği durumlarda öngörülen cezanın üst sınırı 3 yıl hapis cezasını aşıyorsa uzlaşma kapsamında olmadığı sonucuna ulaşmak gerekir.

Ceza Genel Kurulu 03/03/2010 gün ve 43/71 sayılı kararında kişi hürriyetinden yoksun kılma suçundan bu husus kabul edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuklar açısından ise CMK 253/1-c maddesi uyarınca üst sınırı 3 yılı geçmeyen hapis veya adli para cezasını gerektiren suçlar kriterine bakmak ve buna göre uzlaşma hükümlerinin uygulanma imkanı olup olmadığını tespit etmek gerektiği anlaşılmaktadır.

Sonuç: Tüm bu nedenlerle;

A) Suça sürüklenen çocuk açısından nitelikli kamu görevlisine karşı görevi yaptırmamak için direnme suçundan TCK 265/1-3 maddelerinin uygulanmış olması nedeniyle CMK 253/1-c maddesi kapsamında kalmadığı için uzlaşma hükümlerinin uygulanamayacağı,

B) Kamu görevlisine karşı direnme suçunun uzlaşma kapsamında kalmaması nedeniyle, bu suçla birlikte işlenen kamu görevlisine hakaret suçunun CMK 253/3 maddesi gereğince uzlaşma kapsamına giren bir suçun, bu kapsama girmeyen başka bir suçla birlikte işlenmiş olması halinde uzlaşma hükümleri uygulanmaz ilkesi gereğince hakaret suçunun da uzlaşma kapsamında olmadığı, düşüncesindeyiz.