Yargıtay 18. Ceza Dairesi E.2017/3671 K.2017/13202

Müstehcenlik suçundan sanık ...'un, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 226/3, 226/4, 62 ve 52/1-2. maddeleri uyarınca 1 yıl 8 ay ve 10 ay hapis ile 80,00 yeni Türk lirası adlî para cezası ile cezalandırılmasına, cezasının aynı Kanun’un 51/1. maddesine göre ertelenmesine dair Elbistan 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 16/05/2007 tarihli ve 2006/171 esas, 2007/153 sayılı kararının, Adalet Bakanlığı tarafından kanun yararına bozulmasının istenilmesi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 14/06/2016 gün ve 227762 sayılı istem yazısıyla Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.

İstem yazısında; “Dosya kapsamına göre, sanığın hayvanların kullanıldığı ve doğal olmayan yoldan yapılan cinsel ilişki görüntülerinin yer aldığı CD'leri bulundurmak şeklindeki eylemleri 5237 sayılı Kanun’un 226/4. maddesinin ikinci cümlesindeki ve 226/3. maddesindeki iki ayrı suçu oluşturmakla birlikte aynı Kanunun 44. maddesinde tanımlanan fikri içtima kuralı gereğince en ağır cezayı öngören 5237 sayılı Kanun’un 226/3. maddesinin ikinci cümlesinden hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden, sanığın her iki suçtan ayrı ayrı mahkûmiyetine karar verilmesinde isabet görülmemiştir.” denilmektedir.

Hukuksal Değerlendirme:

5237 sayılı TCK’nın 226.maddesinde; “(1) a) Bir çocuğa müstehcen görüntü, yazı veya sözleri içeren ürünleri veren ya da bunların içeriğini gösteren, okuyan, okutan veya dinleten,

b) Bunların içeriklerini çocukların girebileceği veya görebileceği yerlerde ya da alenen gösteren, görülebilecek şekilde sergileyen, okuyan, okutan, söyleyen, söyleten,

c) Bu ürünleri, içeriğine vakıf olunabilecek şekilde satışa veya kiraya arz eden,

d) Bu ürünleri, bunların satışına mahsus alışveriş yerleri dışında, satışa arz eden, satan veya kiraya veren,

e) Bu ürünleri, sair mal veya hizmet satışları yanında veya dolayısıyla bedelsiz olarak veren veya dağıtan,

f) Bu ürünlerin reklamını yapan,

Kişi, altı aydan iki yıla kadar hapis ve adlî para cezası ile cezalandırılır.

(2) Müstehcen görüntü, yazı veya sözleri basın ve yayın yolu ile yayınlayan veya yayınlanmasına aracılık eden kişi altı aydan üç yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır.

(3) Müstehcen görüntü, yazı veya sözleri içeren ürünlerin üretiminde çocukları, temsili çocuk görüntülerini veya çocuk gibi görünen kişileri kullanan kişi, beş yıldan on yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. Bu ürünleri ülkeye sokan, çoğaltan, satışa arz eden, satan, nakleden, depolayan, ihraç eden, bulunduran ya da başkalarının kullanımına sunan kişi, iki yıldan beş yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. (1)

(4) Şiddet kullanılarak, hayvanlarla, ölmüş insan bedeni üzerinde veya doğal olmayan yoldan yapılan cinsel davranışlara ilişkin yazı, ses veya görüntüleri içeren ürünleri üreten, ülkeye sokan, satışa arz eden, satan, nakleden, depolayan, başkalarının kullanımına sunan veya bulunduran kişi, bir yıldan dört yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır.

(5) Üç ve dördüncü fıkralardaki ürünlerin içeriğini basın ve yayın yolu ile yayınlayan veya yayınlanmasına aracılık eden ya da çocukların görmesini, dinlemesini veya okumasını sağlayan kişi, altı yıldan on yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır.

(6) Bu suçlardan dolayı, tüzel kişiler hakkında bunlara özgü güvenlik tedbirlerine hükmolunur.

(7) Bu madde hükümleri, bilimsel eserlerle; üçüncü fıkra hariç olmak ve çocuklara ulaşması engellenmek koşuluyla, sanatsal ve edebi değeri olan eserler hakkında uygulanmaz.” hükümlerine yer verilmiştir.

İnceleme konusu somut olay kapsamında.

Elbistan 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2015/168 esas sayılı dava dosyasında sanık ... hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunun 226/3-2.cümle maddesi gereğince 1 yıl 8 ay hapis ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunun 226/4.maddesi gereğince 10 ay hapis cezasına hükmedildiği ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunun 51/1.maddesi gereğince bu cezaların ertelenmesine karar verildiği, hükümlünün denetim süresi içerisinde yeniden suç işlemesi nedeniyle Elbistan 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 03/07/2015 tarih ve 2015/168 esas, 2015/838 karar sayılı ilamı ile verilen hapis cezalarının aynen infazına karar verildiği,

hükümlü tarafından yapılan itirazın Elbistan Ağır Ceza Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve 2015/471 sayılı değişik iş kararı ile reddine karar verildiği, itirazın reddi ile kesinleşerek infazı için Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği, infazda tereddüt üzerine infazının durdurulduğu anlaşılmıştır.

Dosya kapsamında temin edilen Başbakanlık Küçükleri Muzır Neşriyattan Koruma Kurulu tarafından düzenlenmiş 21.12.2005 tarih ve 2005-340 rapor numaralı bilirkişi raporu incelendiğinde, müstehcen görüntüler içeren CD’lerin bulunduğu, ancak ele geçirilen CD içeriklerinde, hayvan veya çocuk görüntüsüne rastlanılmadığı, yalnızca 2413-632 şeklinde numara verilmiş CD kapsamında şiddet içeren görüntüler bulunduğunun tespit edildiği görülmektedir.

Bu suretle, temin edilen bilirkişi raporu, olay tutanağı ve tüm dosya kapsamına göre, sanığın eyleminin yalnızca TCK’nın 226/4.maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde iki ayrı ceza tayini hukuka aykırı bulunmuştur.

Sonuç ve Karar:

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının düzenlediği tebliğnamedeki düşünce, yapılan açıklamalara göre yerinde görüldüğünden,

1- Sanık ... hakkında, Elbistan 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 16/05/2007 tarihli ve 2006/171 esas, 2007/153 sayılı kararını, 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

2- Anılan Kanun maddesinin 4/d fıkrası uyarınca karardaki hukuka aykırılık, hükmün Yargıtay tarafından düzeltilmesini gerektirmekle; sanık hakkında TCK’nın 226/3. maddesi uyarınca kurulan hüküm fıkralarının ÇIKARILMASINA, bu hüküm açısından verilen cezanın çektirilmemesine,