Yargıtay 18. Ceza Dairesi E.2017/7370 K.2018/7096

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi, kararın niteliği ile suç tarihine göre ve hükmolunan ceza miktarı nedeniyle sanık ... müdafiinin duruşmalı inceleme isteğinin 1412 sayılı CMUK’nın 318/1. maddesi uyarınca reddine karar verilerek dosya görüşüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede,

A-Sanıklar ... ve ... hakkında fuhuş suçlarından verilen mahkumiyetlerin temyizinde,

Sanıklara yükletilen fuhuş eylemleriyle ulaşılan çözümü haklı kılıcı zorunlu öğelerinin ve bu eylemlerin sanıklar tarafından işlendiğinin Kanuna uygun olarak yürütülen duruşma sonucu saptandığı, bütün kanıtlarla aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyiz denetimini sağlayacak biçimde ve eksiksiz sergilendiği, özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı,

Eylemlerin doğru olarak nitelendirildiği ve Kanunda öngörülen suç tipine uyduğu,

Sanıklara atfedilen fuhuş suçlarının hangi mağdurlar ve eylemler açısından kabul edilerek hüküm kurulduğunun kararda gösterilmesi ve yine bu bağlamda fuhuş suçunun mağdur sayısınca oluşacağı ve farklı zamanlardan birden fazla kez yer temini veya aracılık eylemleri dolayısıyla da TCK’nın 43. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmemiş ise de, aleyhe temyiz olmadığından bozma yapılamayacağı,

Anlaşıldığından, sanıklar ... ve ... müdafileri ile sanık ...’ın ileri sürdüğü nedenler yerinde görülmemiş olmakla, tebliğnamedeki isteme aykırı olarak, TEMYİZ DAVASININ ESASTAN REDDİYLE HÜKÜMLERİN ONANMASINA,

B-Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında fuhuş, sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında suç işlemek amacıyla örgüt kurma ve bu örgüte üye olma ve sanıklar ..., ... ve ... hakkında müstehcenlik suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin temyizinde,

1-Sanıklardan ... aleyhine dosya kapsamında tanık ya da mağdur beyanı bulunmaması, sanığa ait tapelerdeki konuşmaların pansiyon müşterilerine fuhuş için yer temini veya fuhuş yapmalarına aracılık amacına yönelik olmayıp, müşterilerin evli olmamalarına rağmen otelde birlikte kalıp kalamayacaklarına dair olması ve bu konuşmalarda da sanık tarafından muhatapların yanlarında kimlikle gelmelerinin istenmesi, pansiyonda kayıtsız müşteri bulunduğuna dair dosya kapsamında idari para cezası, tutanak veya bilgi olmaması ve yapılan arama sonucunda da bu suçun işlendiğini gösterir herhangi bir bulguya rastlanmaması karşısında, sanığın atılı suçu işlediğine dair CMK’nın 230/1-b maddesi gereği yeterli delillerin nelerden ibaret olduğu açıklanmadan hükümlülüğüne karar verilmesi,

2-TCK'nın 220. maddesinde tanımlanan "örgütün" varlığının kabul edilebilmesi için, hiyerarşik ilişki içinde olan en az üç kişiden teşekkül etmesi, örgütün yapısının sahip bulunduğu üye sayısı ile araç ve gereç bakımından amaçlanan belirsiz sayıda suçları işlemeye elverişli bulunması, suç işlemek amacı etrafında fiili bir birleşme ile işbirliği, eylemli paylaşım anlayışı içinde hareket etmesi ve bu amaçlar doğrultusunda faaliyette bulunup, "devamlılık" göstermesi gerekir.

Örgüt niteliği itibarıyla devamlılığı gerektirdiğinden, kişilerin belli bir suçu işlemek veya bir suç işlemek amacı için bir araya gelmesi halinde, örgütten değil iştirak iradesinden söz edilebilecektir. Ancak, amaçlanan suçları işlemede kolaylık sağladığından, işlenmesi amaçlanan suçlar açısından hazırlık hareketi niteliğinde olan örgütün varlığı için, amaç suçları işleme zorunluluğu olmadığı da dikkate alındığında, devamlılığın belirlenmesi noktasında yalnız amaç suçların sürekli bir şekilde işlenmesi değil, öncelikli olarak, amaç suçları sürekli biçimde işleme kararlılığının mevcut olup olmadığının araştırılması zorunludur.

Somut olayda ise; örgüt lideri olarak kabul edilen sanık ...’ın, suç tarihinde sanık ...’ın eşi, sanıklar Olcay ve Mırela’ya ise işveren konumunda olması, aralarındaki akrabalık ve iş ilişkileriyle tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, somut olayda örgüt oluşturmak için yeterli kişi bulunmakla beraber, aralarında gevşek de olsa hiyerarşik bir ilişki ile işbölümü ve suç işleme iradesinde devamlılık saptanamadığından, “suç işlemek amacıyla örgüt kurma ve kurulan örgüte üye olma” suçlarının unsurları itibariyle oluşmadığı gözetilmeyerek yüklenen suçtan sanıklar ... ve... hakkında mahkumiyet kararı verilmesi,

3-İkinci fıkradaki bozma nedenine göre; suç işlemek amacıyla örgüt kurma ve kurulan örgüte üye olma suçundan adı geçen sanıklar hakkında kurulan mahkumiyet hükümlerinin bozulması karşısında, sanıklar hakkında fuhuş suçundan tayin olunan temel cezalarda, suçların örgüt faaliyeti çerçevesinde işlenmesi nedeniyle TCK'nın 227/6. maddesi uyarınca artırım yapılmasının mümkün olmaması,

4-Sanıklara atfedilen fuhuş suçlarının hangi mağdurlar ve eylemler açısından kabul edilerek hüküm kurulduğunun kararda gösterilmesi ve yine bu bağlamda fuhuş suçunun mağdur sayısınca oluşacağı ve farklı zamanlardan birden fazla kez yer temini veya aracılık eylemleri dolayısıyla da TCK’nın 43. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

5-TCK’nın 226/4. maddesindeki “doğal olmayan” kavramının bireylerin cinsel yaşamının içerisinde yeri olmayan, aşağılayıcı veya bütün toplum tarafından da doğal olarak kabul edilmeyen ilişkileri tanımladığı, anal ya da oral yoldan yapılan, eşcinsel veya grup halinde bulunulan cinsel birleşmelere ait görüntülerin veya cisimle yapılan mastürbasyon görüntülerinin tek başına bu kavram içerisinde değerlendirilemeyeceği gözetildiğinde, sanıklar Seher ve Kadir’in işlettiği ... isimli pansiyon ile sanık ...’ın işlettiği ... da yapılan aramalar sonucu ele geçen müstehcen ürünlerin içeriklerine yönelik bilirkişi incelemesi yaptırılarak,

ele geçen müstehcen içerikli CD sayısı ve yukarıdaki açıklamalar da göz önünde tutulup, görüntülerin çocuklara yönelik müstehcen görüntü içermediğinin, şiddet kullanılan, hayvanlarla, ölmüş insan bedeni üzerinde veya doğal olmayan yoldan bir ilişki çeşidi barındırmadığının tespiti halinde bu görüntülerin ele geçiriliş şekli de değerlendirilerek kişisel amaçlı olarak bulundurulduğunun, ancak çocukların kullanıldığının veya şiddet kullanılan, hayvanlarla, ölmüş insan bedeni üzerinde veya doğal olmayan yoldan görüntü bulunduğunun tespiti halinde ise sanıkların ilgili düzenlemeler uyarınca cezalandırılması gerektiği dikkate alınmadan,

eksik araştırmayla sanıklar...ve...’ın mahkûmiyetine hükmedilmesi,

6-Kabule göre de:

a-Örgüt mensubu olmaktan mahkum olan sanıklar hakkında TCK’nın 58/9.maddesinin uygulanmaması,

b-İçeriğinde hem çocukların kullanıldığı hem de şiddet içerikli ve hayvanlarla girilen cinsel ilişkiye yönelik görüntülerin bulunduğu değerlendirilen müstehcen ürünleri bulundurma suçundan, sanıklar Seher ve Kadir hakkında TCK’nın 44. maddesi gereği daha ağır cezalandırmayı öngören aynı Kanunun 226/3.maddesinin 2. cümlesi uyarınca karar verilmesi gerektiği düşünülmeden anılan Kanunun 226.maddesinin 3. ve 4.fıkralarından ayrı ayrı cezalandırılmaları,