Yargıtay 19. Ceza Dairesi E.2015/21305 K.2016/223

Yerel Mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede,

1-Sanık hakkında, 2005 ve 2006 takvim yıllarında sahte fatura düzenleyen ...'' şirketinden temin ettiği faturaları kullandığı iddiasıyla sahte fatura kullanmak suçundan dava açılmış olması ve sahte fatura düzenlediği iddia olunan şirket hakkında düzenlenen 20.11.2008 tarih ve ...sayılı Vergi Tekniği Raporu bulunduğunun dosya kapsamından anlaşılması karşısında; adı geçen hakkında düzenlenen rapor suretinin temin edilerek, kullanıldığı iddia edilen faturalara ilişkin sahte fatura düzenlemek suçundan açılmış dava bulunup bulunmadığının araştırılması, varsa dava dosyalarının getirtilip incelenmesi,

mümkünse davaların, birleştirilememesi halinde davayı ilgilendiren ve sahteliği belirleyen delillerin dava dosyasına intikal ettirilmesi, faturaların gerçek alım satım karşılığı olup olmadığının tesbiti bakımından, mal ve para akışını gösteren sevk ve taşıma irsaliyeleri, teslim tesellüm belgeleri, bedellerinin ödendiğine ilişkin ticari teamüle uygun kanıtlama yeteneği olan geçerli ödeme belgeleri ve satıcının kasasına ya da banka hesabına girip girmediğinin tespiti ile, faturaları düzenleyen mükelleflerin yeterli üretimi, mal girişi ya da stoğu olup olmadığı dikkate alınarak,

faturaları düzenleyenler ile sanığın ticari defter ve belgeleri üzerinde karşılaştırmalı bilirkişi incelemesi yaptırılması ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği gözetilmeden, eksik kovuşturma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

2-Sanığın yetkilisi olduğu şirket hakkındaki vergi inceleme raporlarında belirtilen, ''...'' şirketinden alınan faturalara ilişkin 23.11.2010 tarih ve .. sayılı tutanak suretinin Vergi Dairesi'nden istenmesinin ardından, her takvim yılı için ayrı ayrı olmak üzere, sahteliği iddia olunan faturaların kullanıldığı son KDV dönemine göre suç tarihlerinin belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabul ve uygulamaya göre de;

3-Temel cezalar belirlenirken sahte fatura kullanmak fiilinin temas ettiği 213 sayılı Kanun'nun 359/b-1 maddesi yerine uygulama maddesi olarak 359/a-2. maddesinin yazılması,

4-2006 takvim yılına ilişkin kurulan mahkumiyet hükmünün 2. fıkrasının a bendinde 2006 yılı yerine 2005 yılının yazılması,

5-Sahte fatura düzenlemek ve sahte fatura kullanmak suçlarının birbirinden ayrı ve bağımsız suçlar olduğu gözetilmeksizin, her iki mahkumiyet hükmünün TCK'nın 43. maddesi uyarınca artırım uygulanmasına ilişkin fıkralarında, sahte fatura tanzim etmek suçunun yazılması suretiyle çelişki yaratılması,

6-Duruşmaya katılmayan ve CMK'nın 237. maddesine uygun biçimde talepte bulunup katılan sıfatını almayan müşteki lehine vekalet ücretine hükmedilmesi ve gerekçeli karar başlığında katılan olarak gösterilmesi,

7-Sanığın sabıkasız oluşu, dosyaya yansıyan olumsuz bir davranışının bulunmaması, hakkında takdiri indirimin uygulanması ve Vergi Dairesi tarafından kesilen özel usulsüzlük cezalarının ...Vergi Mahkemesi'nin 17.02.2012 tarih ve ... ve ... sayılı kararları ile iptal edildiğinin anlaşılması karşısında; anılan kararların kesinleşip kesinleşmediği ve bu kapsamda somut, belirlenebilir bir zararın mevcut olup olmadığı araştırılarak, hükmün açıklanmasının geri bırakılması bakımından CMK'nın 231. maddesindeki objektif ve subjektif şartlara göre değerlendirme yapılması gerekirken kamu zararının ödenmediği gerekçesiyle CMK'nın 231. maddesinin ve aynı nedene dayanarak yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeksizin TCK'nın 51.maddesinin uygulanmamasına karar verilmesi,

8-Kasıtlı suçtan hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi uyarınca hak yoksunluklarına hükmedilmiş ise de, 24.11.2015 tarih ve ... sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve ...E., ...K. sayılı kararı ile anılan maddenin bazı hükümlerinin iptal edilmiş olması nedeniyle yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,