Yargıtay 19. Ceza Dairesi E.2016/4754 K.2019/4583

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede; başkaca nedenler yerinde görülmemiştir. Ancak;

Katılan kurumdan izin ve yetki almaksızın www.onbintoplusms.com adlı internet sitesi üzerinden toplu sms hizmeti sunulduğunun iddia olunduğu somut olayda; sanığın savunmasında ticari amaçla siteyi açtığını ancak herhangi bir sms hizmeti verilmediğini ifade etmesi karşısında; mahkemece sanığın elektronik haberleşme hizmeti verdiği iddia edilen "www.onbintoplusms.com" adlı internet sitesi ile olan maddi ve hukuki bağının araştırılmak suretiyle, adı geçen sitenin hangi süre içinde faal şekilde erişime açık olduğu, suç tarihi itibariyle internet üzerinden toplu sms gönderme ve satış işlemi için gerekli teknik alt yapıya sahip olup olmadığı,

5809 sayılı Kanun'un 63/1. maddesinde yazılı "... Elektronik haberleşme hizmeti verenler/ tesisleri kuranlar..." eylemi tanımında yer alan toplu sms hizmeti verilmesi için yeterli "tesis" kapsamında nitelendirilip nitelendirilmeyeceği hususlarında uzman bilirkişi marifetiyle yaptırılacak inceleme sonucu dosyadaki diğer delillerle birlikte sanığın hukuki durumunun tayin ve takdir edilmesi gerekirken, eksik kovuşturma ile yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,