Yargıtay 19. Ceza Dairesi E.2019/23952 K.2019/12850

5'inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 19.10.2016 tarihli ve 2016/1093.Müt. sayılı duruşmasız işlere dair karar kararı aleyhine Milli Savunma Bakanlığının 24/02/2017 tarihli, ...YRD.: 51393309-9010-1412-17/As.Adlt. ve Kan.Gn.Md.As.Adlt.Czev. ve Müt.D.Rap.Tet. ve İşi.Ş. (31-140-16) sayılı “Kanun Yararına Bozma İstemi” konulu yazısı ekindeki dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 22/03/2019 gün ve 2018/13661 sayılı ihbarnamesi ile dairemize gönderilmekle okundu.

Anılan ihbarnamede;

““1. 2'nci Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin memuriyet nüfuzunun sair suretle kötüye kullanılması suçundan sanık İs....Kd.Üçvş. ... hakkındaki 2013/558 esas sayılı kovuşturma dosyası incelenmiştir.

2. 2'nci Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 30.03.2016 tarihli ve 2013/558 Esas, 2016/642 Karar sayılı hükmü ile; sanığın, 15.02.2010 tarihinde işlemiş olduğu memuriyet nüfuzunun sai rsuretle kötüye kullanılması suçundan mahkumiyetine ve hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği; itiraz yasa yoluna tâbi durumdaki hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına sanık tarafından yapılan itiraz üzerine itiraz mercii olan 5'inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 19.10.2016 tarihli ve 2016/1093.Müt. sayılı kararı ile, sanığın kuvvet sabıka kaydının dosyada bulunmadığından bahisle güncel adli sicil ve kuvvet sabıka kayıtlarının, getirtilmesi gerektiği kanaatiyle "işin esasına girilmeksizin itirazın kabulüne karar verildiği" anlaşılmıştır.

3. 2'nci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 02 Kasım 2016 tarihli ve 2013/558.

2016/642 E.K. sayılı yazısıyla özetle; itiraz merciinin verdiği kararda hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın usuli şartları taşıyıp taşımadığını değerlendirmek yerine görev ve yetki sınırlarını aşarak Askeri Yargıtay'ın yapması gereken esas denetlemesine girdiği, ayrıca sanığın dosyada mevcut adli sicil kaydında suç tarihinden önce herhangi bir sabıkasının bulunmadığı açıkça görülmesine rağmen güncel adli sicil kaydının alınmasından bahsedildiği,

dosya içeriğinde bulunmadığı bahsedilen kuvvet sabıka kaydının ise dosyada mevcut olduğundan ötürü 5'inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 19.10.2016 tarihli ve 2016/1093 Müt. sayılı kararına karşı kanun yararına bozma yoluna gidilmesinin talep edildiği görülmüştür.

4. Dosyanın incelenmesi neticesinde.

2'nci Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 30.03.2016 tarihli ve 2013/558 Esas, 2016/642 Karar sayılı hükmü kapsamında verilen mahkumiyet hükmünün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın itiraz değerlendirmesi kapsamında, itiraz merciince takdir ve uygulamaya dönük değerlendirme yapılmak suretiyle, sanık hakkındaki kuvvet sabıka kaydı ve adli sicil kaydının güncel olmadığından bahsedildiği görülmüş olup Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 2016/74 Esas, 2017/1 Karar sayılı kararında işaret olunduğu üzere; mahkûmiyet hükmünün temelini oluşturan; suçun unsurlarının oluşup oluşmadığı suçun sübut bulup bulmadığı,

suçun niteliği, noksan soruşturma olup olmadığı, hâkimin takdir yetkisini yasaya uygun olarak kullanıp kullanmadığı, kanun maddelerinin uygulanması ve cezanın hesaplanması sırasında hata yapılıp yşpılmadığı gibi hususların incelenmesi ve bu hususlarda itiraz merciince karar verilmesi yasal olarak mümkün olmayıp bu husustaki hatalar ancak, mahkemenin geri bıraktığı hükmün açıklanması ve temyize başvurulması hâlinde incelenebilecektir.

Bu itibarla hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarına yönelik tirazlarda, itiraz konusu karar yönünden yapılacak incelemenin CMK'nin 231/6'ncı fıkrasında yer alan suça ve sanığa ilişkin uygulama koşullarının bulunup bulunmadığı ile sınırlı olarak yapılması gerektiği yani hükmün içeriğine ilişkin bir inceleme ve değerlendirme yapılamayacağı, hükmün açıklanarak sonuç doğurması ve temyizi hâlinde söz konusu hukuka aykırılıkların Askerî Yargıtay'da incelenebileceği, aksine yorumun temyiz merciinin görevinin itiraz merciince yerine getirilmesine neden olacağı görülmekle,

vaki mahkumiyet hükmünün açıklanmasının geri bırakılmasına dair karara yapılan itirazı kabul eden itiraz merciinin kararı hukuka aykırı görülmüştür.

5. Bu nedenle, kovuşturma dosyası EK-A'da gönderilmiş olup 2'nci Kolordu Komutanlığı Askerî Mahkemesinin 30.03.2016 tarihli ve 2013/558 Esas, 2016/642 Karar sayılı hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına karşı itiraz yasa yolu denetimi neticesinde tesis olunan 5'inci Kolordu Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 19.10.2016 tarihli ve 2016/1093.Müt. sayılı duruşmasız işlere dair kararının kanun yararına bozulması için,

353 sayılı Kanun'un 243’üncü maddesi gereğince Askeri Yargıtay Başkanlığına başvurulması ...” istenilmek ve Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nca 25/08/2017 tarihli 30165 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe giren 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 36. maddesinde belirtilen “Kaldırılan Askeri Yargı mercilerinde görülmekte olan, dosyalardan Askeri Yargıtayda olanlar...Yargıtay’a gönderilir” hükmü uyarınca,