Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2006/1225 K.2006/1966

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, müvekkilinin davalı kurumda açılan hesaplara para yatırdığını, parasının tamamını geri alamadığını, tasfiye halindeki davalı hakkında genel hükümlere göre yapılan icra takibinin itiraz sonucu durduğunu belirterek, itirazın iptaliyle takibin devamına ve % 40 tazminata hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, taraflar arasında kâr ve zarara katılım akdi hesabının bulunduğunu, tasfiye aşamasına giren müvekkili şirketin henüz tasfiye işlemleri tamamlanmadığından kâr ve zararın belirginleşmediğini, muaccel ve talep edilebilir bir alacak söz konusu olmadığını bildirerek davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, toplanan delillere ve bilirkişi raporuna göre, davacının davalı kurumun kâr ve zarar ortağı olduğu, takipten önce davalı kuruma müracaat ederek alacağını muaccel hale getirdiğine dair belge ibraz edemediği, takipten önce davalının tasfiyesine karar verildiği, tasfiye sonuçlanıp kâr ve zarar durumu, belirginleşmeden alacak talep edilemeyeceği gerekçesiyle zamansız açılan davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekilince temyiz edilmiştir.

Mahkemece hükme esas alınan bilirkişi raporunda; İhlas Finans Kurumu A.Ş. Antalya Şubesince Mahmut-... adına 03.01.1997 tarihinde 81426-1 nolu hesabın açıldığı, bu hesapta davacı adına yatırılan kira paralarının toplandığı ve talimatları ile kâr payı katılım hesaplarına 81426-2, 81426-3 aktarıldığı ve bu hesapların TL. bazında açıldığı belirtilmiştir.

Ancak, 81426-4 nolu hesabın Alman Markı cinsinden cari hesap, 81426-5 nolu hesabın USD cinsinden açılmış cari hesaplar olduğu, bu hesapların da 81426-6 ve 81426-7 nolu hesaplara kâr payı katılım hesaplarına, 81426-8, 9 nolu DM. kâr payı katılım hesaplarına, 81426-10 nolu USD kâr payı katılım hesaplarına, 81426-11 nolu kâr payı katılım hesaplarına aktarıldığı belirtilmişse de, bunların davacının talimatıyla aktarıldığı hususunda bir kayıt olmadığı gibi dosya içerisinde de bu konuda hesap sahiplerinin talimatlarına rastlanmamıştır.

Keza, raporun 2. sayfasında bu hesaplarda kâra ve zarara katılım ibaresinin bulunmadığı vurgulanmıştır.

Davacı, taraflar arasında kâr ve zarar katılım akdi bulunmadığını, bu nedenle davanın kabulü gerektiğini, bunun aksini savunan davalının ispat yükü altında bulunduğunu, hükme esas alınan bilirkişi raporunda da açıkça açılan hesaplarda “kâra katılım hesabı” ibaresinin bulunmadığının belirtildiğini, davalı şirket avukatları ve tasfiye memurunun verdiği şifahi bilgilere göre bu hesapların kâra katılım payı hesapları olduğunun belirtildiğini, mahkemece hesapların ne tür bir hesap olduğu araştırmasına girilmeden karar verildiğini belirtmiştir.

Bu durumda, hesapların cari hesap olarak açıldığı ancak sonradan kâr payı katılım hesaplarına aktarıldığı, bu konuda 81426-2, 3 nolu hesaplarda davacının talimatı varsa da, diğer hesaplar yönünden davacının talimatına ilişkin bir belgenin bulunmadığı görüldüğünden ve bilirkişi raporunda da bu hesapların “kâra katılım hesabı” ibaresini taşımadığı ifade edildiğinden, mahkemece davacının itirazları çerçevesinde davalının kayıt ve dayanağı belgeler üzerinde oluşturulacak yeni bir bilirkişi heyetinden rapor alınarak, dava konusu kök hesaplara dayalı olarak açılan yeni hesapların hesap sahiplerinin talimatına dayanıp dayanmadığı ve bu hesapların niteliği belirlenerek sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ile hüküm kurulmasında isabet görülmemiştir.