Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2010/4121 K.2010/13604

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, taraflar arasındaki ticari ilişki kapsamında faturalar içeriğindeki malların müvekkilince davalıya satılarak teslim edilmiş ise de bedelinin ödenmediğini, aleyhine girişilen takibe davalının itirazı sonucu takibin durduğunu belirterek, itirazın iptali, takibin devamı ve % 40 oranında icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, satın alınan mal bedellerinin müvekkilince ödendiğini bildirerek davanın reddi gerektiğini savunmuş ve % 40 oranında tazminatın davacıdan tahsiline karar verilmesini istemiştir. Yargılama sürerken davacı vekili, takibe konu tutarın 13.500.-TL.lik kısmının daha önce davalı yanca ödenmiş iken sehven muhasebe kayıtlarına alınmadığını beyanla bu kısım istemden feragat edildiğini bildirmiştir.

Mahkemece benimsenen bilirkişi raporu doğrultusunda davacı yanın feragatına konu tutarda gözetilerek davalı tarafın 13.658.01.-TL.ye yönelik ödeme savunmasını kanıtlayamadığı gerekçesiyle davacı yanın davasının 13.500.00.-TL.lik kısmının feragat nedeniyle reddine, davacı vekilinin kalan tutar üzerinden talebinin kısmen kabulüyle davalının itirazının 13.658.01.-TL.asıl alacak tutarı üzerinden iptaline, takibin bu meblağ üzerinden takip talebindeki koşullarla devamına, fazlaya dair istemin reddine, hükmolunan tutarın % 40’ına tekabül eden 5.463.20.-TL.icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan öteki temyiz itirazlarının reddine karar vermek gerekmiştir.

2-Davacının takip konusu alacağının 13.500.-TL.tutarındaki kısmını iki adet çek vasıtasıyla davalıdan tahsil etmiş olmasına rağmen bu tutarı mahsup etmeden davalı aleyhine takibe geçmiş olduğu ve yargılama sırasında da 13.500.-TL.lik talebinden feragat ettiği dosya içeriğinden anlaşılmaktadır. Bu durumda mahkemece feragata konu tutar üzerinden davacının takip yapmakta kötüniyetli olduğu gözetilerek İİK.nun 67/2.maddesi uyarınca davalı yararına tazminata karar verilmesi gerekirken, davalının bu kalem istemi hakkında bir değerlendirme yapılmamış olması doğru görülmemiştir.