Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2011/14076 K.2012/5608

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde taraf vekillerince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, davalı tarafın müvekkili şirketten aldığı malzeme karşılığında düzenlenen irsaliyeli iki adet açık fatura bedelini ödemediğini, davalıya karşı başlatılan ilamsız icra takibine davalının itiraz ettiğini ileri sürerek, davalının itirazının iptali ile takibin devamına ve davacı lehine %40 icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, davacı şirket tarafından keşide edilen 15/09/2008 tarihli ihtarname ile müvekkili şirketten faturaya istinaden 6.194,97 TL bedelin 10 gün içinde ödenmesinin istendiğini, müvekkili şirketin bu ihtarnameye cevap olarak 19/09/2008 tarih 07336 nolu ihtarname ile 2007 yılı sonu cari hesabından dolayı davacı şirketin de kendisine 4,223,74 TL borcu olduğunu, davacının sadece 1.941,23 TL. alacaklı olduğunun bildirildiğini, fakat davacı tarafın durumu kabul etmediğini ve icra takibini başlattıklarını, icra takibi başladıktan sonra da bu miktarın ödenmesi ve geri kalan bakiyenin karşılıklı olarak mahsup edilmesine ilişkin talebin davacı tarafından kabul edilmediğini ileri sürerek davanın reddini ve davalı lehine %40 kötü niyet tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, yapılan yargılama sonunda, toplanan delillere ve benimsenen bilirkişi raporuna göre; davacı-alacaklı tarafından icra takibine konu edilen iki adet fatura açık fatura olup bedelinin peşin olarak ödenmediği, davalı şirket tarafından bu faturaların bedellerinin ödendiğine dair bir belge de sunulmadığı, davalının 13.03.2009 tarihli ibraname ile davacıya karşı başlatılan icra takip dosyasında davacıdan hiçbir alacağının kalmadığını belirterek,

davacıyı ibra ettiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulü ile davalının icra takibine yaptığı itirazın iptali ile icra takibinin 7.766,00-TL asıl alacak miktarı üzerinden asıl alacağa icra takip tarihinden itibaren faiz uygulanarak takibin devamına, davacı taraf lehine icra inkar tazminatına hükmedilmesine ilişkin talebinin reddine karar verilmiş, hüküm taraf vekilleri tarafından temyiz edilmiştir.

1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere ve özellikle davanın takip konusu yapılan 7.766,00 TL. üzerinden açılmış olmasına ve asıl alacak olan bu miktara takip tarihinden takipte talep edilen faiz oranına göre faiz yürütülmesine karar verildiğinin anlaşılmasına göre davalı vekilinin tüm temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.

2-Davacı vekilinin temyizi ise Mahkemece kararda lehine icra inkar tazminatına hükmedilmemesine ilişkindir. Dava ve takip konusu alacağın fatura bedelinden kaynaklanmasına, bir başka deyişle likit (bilinebilir, hesap edilebilir), olduğu gözetilerek İİK'nın 67/2. maddesi gereğince hüküm altına alınan miktarın %40'ı oranında davacı-alacaklı yararına icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerekirken bu kalem istemin reddinde isabet görülmemiştir.