Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2011/14116 K.2012/5704

Taraflar arasındaki birleştirilen itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Asıl ve birleşen davaların davacısı Total Oil A.Ş ile dava dışı borçlu şirket arasında iki ayrı istasyon için bayilik sözleşmeleri imzalandığı davalının her iki bayilik sözleşmesini müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığı borçlu şirketin 2.230.000,00 TL'lik ipotek verdiği, alacaklı davacının borçlu şirket ve davalı kefil hakkında asıl alacak ve işlemiş faiz alacağın tahsili için icra takipleri yaptığı itiraz üzerine asıl ve birleşen davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Davalı vekili, sözleşmelerin geçersiz olduğunu, sözleşme geçersiz olduğu için kefaletin de geçersiz olduğunu, borçlunun verdiği ipotek nedeni ile kefil hakkında İİK'nun 45.maddesi hükümleri gözetildiğinde takip yapılamadığını belirterek, davanın reddini istemiştir.

Mahkemece yapılan yargılama ve alınan bilirkişi raporuna göre; davalının kefil olup ipotek verenin borçlu olduğu, bu nedenle İİK'nun 45 madde hükmünün burada uygulama yeri olmadığından asıl ve birleşen davada itirazın iptali ile takibin aynı koşullarda devamına her iki dava için ayrı ayrı %40 icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş hüküm asıl ve birleşen davanın davalısı vekili tarafından temyiz edilmiştir.