Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2011/1458 K.2011/9909

Taraflar arasındaki karşılıklı itirazın iptali-menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın her iki davanın da kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün davalı-asıl davanın davacıları vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davalılardan asil ... ile davalılar vek. Av. ... gelmiş gelmiş, diğer taraftan kimse gelmemiş olduğundan onun yokluğunda duruşmaya başlanarak hazır bulunan asil avukatın sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-KARAR-

Asıl davada davaca vekili, müvekkili banka ile davalı şirket arasında Kredili Mevduat Sözleşmesi akdedildiğini ve kredi kullandırıldığını, diğer davalının mütesesil kefil olduğunu, krediye ilişkin borcun ihtara rağmen ödenmediğini tahsili amacıyla girişilin icra takibinin itiraz üzerine durduğunu belirterek itirazın iptali ile takibin devamına ve %40 icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı yan vekili, davanın süresinde açılmadığını, icra takibine yapılan ödemelerin borç miktarından düşülmemesi ve fahiş faiz talebinde bulunulduğu gerekçesiyle haklı olarak itiraz edildiğini bildirerek davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

Birleşen davada davacı vekili, taraflar arasındaki borç ilişkisinin kredi sözleşmesinden kaynaklandığını, davalı bankanın ilamsız icra takibine girişilmesine rağmen kredi sözleşmesine binaen aldığı kambiyo senedi ile yeni bir takip başlattığını, senedi borç miktarından daha yüksek bir meblağ ile doldurarak mükerrer ve haksız bir takip başlattığını belirterek, senede dayalı başlatılan ... İcra Müdürlüğünün 2007/2104 sayılı dosyadaki icra takibinin iptaline, senetten dolayı borçlu olunmadığının tesbitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Birleşen davada davalı banka vekili, açılan davayı kabul etmeyerek davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

Mahkemece, toplanan delillere, bilirkişi asıl ve ek raporuna göre, asıl dava da itirazın iptali davasının kısmen kabul, kısmen reddi ile asıl borçlu ... Ltd. Şti’nin ...

İcra müdürlüğünün 2007/672 esas sayılı icra dosyasındaki takibe ve borca yapmış olduğu itirazında 46.055,72 TL’lik kısmın iptaline, takibin bu miktar üzerinden devamına, müşterek borçlu müteselsil kefil davalı ...’ın icra takibine vaki itirazın 45.852,20 TL’lik kısmının iptali ne takibin bu miktar üzerinden devamına asıl alacağı takip tarihinden itibaren %97,5 gecikme faizi uygulanmasına asıl borca davalıların 25.7.2008 tarihinde 10.000 TL. ödediğinin tesbitine, bu miktarın her iki borçlu davalının borcundaki ana paradan mahsubuna, birleşen menfi tespit davasında davacıların davasının kısmen kabul,

kısmen reddi ile davacıların 25.7.2008 tarihinde 10.000 TL ödediğinin tespitine bu tarih itibari ile ana para borç miktarının 32.922,81 TL olduğunun tespitine, davalıların %40 icra inkar tazminatı mahkumiyetine karar verilmiş, hüküm davalı-asıl davanın davacıları vekili tarafından temyiz edilmiştir.