Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2011/6947 K.2012/721

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne, kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Dava, kumaş alım satım ilişkisinden kaynaklanan bakiye ve kur farkı alacağının tahsili amacıyla başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali ve icra inkar tazminatının tahsili istemine ilişkindir.

Davalı vekili, müvekkili şirketin takip tarihi itibariyle borcu bulunmadığını bildirerek davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, toplanan deliller ve bilirkişi raporuna göre, davacının bakiye mal bedeli ve kur farkından alacaklı olduğunun tespit edildiği gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, davalının icra takibine yaptığı itirazının 2.775,92 TL üzerinden iptali ile takibin bu miktara değişen oranlarda ticari avans faizi uygulanmak suretiyle devamına, davacının fazlaya ilişkin isteminin reddine karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir.

Davacı vekilinin hazır olduğu 11.03.2010 tarihli oturumda mahkemece, bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiş, ancak inceleme gün ve saati belirtilmemiştir.

Davacı vekili 12.03.2010 havale tarihli dilekçesi ile bilirkişi incelemesine esas olan şirket kayıt ve defterlerinin hazır edilerek inceleme yapılmasına ilişkin talebi üzerine verilen ara kararında inceleme gün ve saatinin davalı yana tebliğ edilmesi öngörülmüş ise de, gereken ihtarat yapılmadan davacı ticari defter ve kayıtları üzerinde inceleme yapılıp, rapor düzenlenmiştir.

Açıklanan bu duruma davalı vekilince itiraz edilerek yeniden bir bilirkişi heyeti oluşturulup tarafların ticari defter ve kayıtları üzerinde inceleme yapılması yönündeki istemi dosyaya sunulan bilirkişi raporunun hüküm kurmaya yeterli ve elverişli olduğu gerekçesiyle mahkemece reddedilmiştir.

Ticari defterlerin delil olma koşulları TTK.'nun 82. vd. maddelerinde düzenlenmiş olup, ana kural incelemenin her iki tarafın defterleri üzerinde yapılması gereğidir. Tek tarafın ticari defter incelemesi ile yetinilmesi ve delil kabiliyeti aynı yasanın 86. maddesinde düzenlenmiştir.

Bu durumda, her iki tarafa ait ticari defter ve kayıtların uzman bilirkişi marifeti ile incelenmesi ve sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken, sadece davacı tarafın defterleri incelenerek eksik incelemeye dayalı hüküm kurulması doğru olmayıp hükmün bozulması gerekmiştir.