Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2012/11882 K.2012/14354

Taraflar arasındaki menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın açılmamış sayılmasına yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, İzmir 10. İcra Müdürlüğü'nün 2009/686 esas sayılı dosyası ile davalının davacı aleyhine yaptığı icra takip konusu 25/09/2008 tarih ... nolu 7.500,00 TL bedelli çek ile 30/10/2008 keşide tarihli ... nolu 12.500,00 TL bedelli çekteki imzaların davacıya ait bulunmadığını bildirerek her iki çekten dolayı davacının borçlu olmadığının tespitini dava ve talep etmiştir.

Davalı vekili, davanın zamanaşımına uğradığını, davacının icra takibinden ve çeklerden haberdar olduğunu, herhangi bir imza itirazının bulunmadığını, karşılıksız çıkan çeklerle ilgili bankaca düzeltme hakkının kullanılması için davalıya tebligat yapıldığını, dava konusu çeklerden dolayı davalının davacıdan alacaklı bulunduğunu belirterek davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece, 10/10/2011 tarihli duruşmanın 4 nolu ara kararı gereğince, davacıya HMK'nun 120. maddesi uyarınca ilerde yapılacak bilirkişi incelemesine de esas olmak üzere 600,00 TL gider avansı yatırması için kesin süre verildiği, bu süre içerisinde gider avansının yatırılmadığı, 07/12/2011 tarihinde yatırıldığı, davalı vekilinin gider avansının geç yatırılmasına muvaffakat etmediği, gider avansının süresinde yatırılmadığı gerekçesiyle davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiş, mahkeme kararı davacı vekili tarafından temyiz olunmuştur.

Dava, 18/02/2011 tarihinde açılmış olup, 6100 sayılı HMK 01/10/2011 tarihinde yürürlüğe girmiştir. 6100 sayılı HMK'nın 120. maddesinde, gider avansının peşin yatırılması gerektiği, eksik yatırılması halinde süre verileceği hükme bağlanmıştır. 6100 sayılı HMK'nın 448. maddesine göre, usul kanunu hükümleri tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanır.

Dava, 6100 sayılı HMK'nın yürürlüğünden önce açıldığından Gider Avansı Tarifesi'nin 4. maddesinde belirtilen 50,00 TL avansın ödenmesi istenemez. Ayrıca, delil avansı 6100 sayılı HMK'nın 324. maddesinde hüküm altına alınmış olup, delil ikamesi için gerekli avansın bu hükme göre davacıdan istenmesi gerekir.

Mahkemece, bu yönler gözetilmeden 600,00 TL gider avansı ödenmesi için süre verilmesi isabetsiz olduğu gibi, ödenmesi gereken meblağın hangi kalemlerden oluştuğu açıklanmadan davacıya süre verilerek davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup, bozmayı gerektirmiştir.