Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2012/15871 K.2013/2176

Taraflar arasındaki ipoteğin fekki davasının bozma kararına uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, dava dışı Murat Sezen'in davalı bankadan kullanacağı kredilerin teminatı olarak davacının taşınmazı üzerinde davalı lehine 55.000 TL limitli ipotek tesis edildiğini, ancak ipotek limitini davalının tek taraflı olarak 85.000 TL'ye çıkardığını, dava dışı Murat Sezen'in davalıya olan borcu tamamen ödendiği halde davalının dava dışı Murat Sezen'in kefalet sözleşmelerinden kaynaklanan borçları olduğunu gerekçe göstererek ipoteği kaldırmadığını ileri sürerek taşınmaz üzerindeki ipoteğin fekkine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı banka vekili, davacının da onayı alınarak ipotek limitinin 55.000 TL'den 85.000 TL'ye çıkarıldığını, davacının dava dışı ... bankaya karşı doğmuş ve doğacak asıl borçlu veya kefil olarak imzaladığı kredi sözleşmelerinden kaynaklanan borçlarının tamamı için taşınmazı üzerinde banka lehine ipotek tesis edilmesine izin verdiğini, dava dışı Murat Sezen'in halen bankaya karşı kefalet sözleşmelerinden kaynaklanan borçları bulunduğunu belirterek davanın reddini savunmuştur.

Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, Dairemizin 06.04.2011 tarihli bozma ilamı üzerine bozmaya uyma kararı verilerek davacı tarafa gider avansı tarifesinin 6. maddesi ve HMK'nun 120/2 maddesi dikkate alınarak tensip ara kararı ile yargılama gider avansını mahkeme veznesine yatırması için iki haftalık kesin süre verildiği, kesin süre ihtarının tensip zaptının davetiyeye eklenmek suretiyle yapıldığı ancak kesin süre içinde dava şartı niteliğindeki yargılama gider avansının yatırılmadığı gerekçesiyle davanın usulden reddine karar verilmiş, hükmü davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

6100 Sayılı HMK 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe girmiştir. Kanunun 120. maddesine göre davacı yargılama harçları ile Adalet Bakanlığınca çıkarılacak gider avansı tarifesinde belirlenecek olan tutarı dava açarken mahkeme veznesine yatırmak zorundadır. Adalet Bakanlığınca yayınlanan gider avansı tarifesinin 4. maddesine göre davacı tebligat gideri ile diğer iş ve işlemler için 50 TL ödemek zorundadır.

6100 sayılı HMK'nun 448. maddesinde kanun hükümlerinin tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanacağı kabul edilmiştir. Dava açılırken alınması gereken 50 TL açılmış davalarda istenemeyeceği gibi tarifenin 4. maddesinde yer alan keşif, bilirkişi ve tanıkla ilgili avanslar HMK'nun 324. maddesine göre delil avansı olup, yargılamanın bulunduğu aşamaya göre ödenmesinin istenmesi zorunlu değildir.