Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2012/3384 K.2012/9397

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Dava, mal satışından kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan takibe vaki itirazın iptali ile %40 inkar tazminatının davalıdan tahsili istemine ilişkindir. Davalı vekili, davanın reddini istemiştir. Mahkemece, toplanan deliller ve bilirkişi raporuna göre; davalının, taraflar arasındaki ticari ilişkiden kaynaklanan borcu ödediğini ispatlayamadığı gerekçeleriyle davanın kabulü ile takibin kaldığı yerden devamına, 2.692,32TL asıl alacak üzerinden %40 tazminatın davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Bilirkişi incelemesi sonucu davacının asıl alacağı 5.138,30 TL olarak saptanmış olup, bilirkişi raporunda davacı alacaklının 250,16 TL islemiş faiz alacağı bulunduğu belirtilmiş ise de; taraflar arasında borcun ödenmesi konusunda BK. 101.maddesine uygun bir vade öngörülmediğine ve davalı, takipten önce temerrüde düşürülmediğine göre, davacı işlemiş faiz talebinde bulunmaz.

Öte yandan, bilirkişi raporunda takip talebinde belirtilen 554,02 TL tahsilatın asıl alacaktan düşülüp düşülmediği konusunda açıklık bulunmamaktadır. Bu durumda, mahkemece açıklanan yönler gözetilerek bilirkişiden ek rapor alınmalı, davalının kısmi itirazı da gözetilerek davacı alacağı saptanmalı ve sonucuna uygun bir karar verilmelidir.

Mahkemece, bu yönlerin gözetilmemesi isabetsiz olduğu gibi inkar tazminatına talep aşılarak hükmedilmesi de isabetsiz olup bozmayı gerektirmiştir.