Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2014/108 K.2014/3902

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

- KARAR -

Davacı vekili, müvekkilinin davalıya inşaat yapı malzemesi sattığını, müvekkilinin 21.742,26 TL. cari hesap alacağı oluştuğunu, bu alacağın tahsili için başlatılan icra takibinin davalının haksız itirazı sonucu durduğunu belirterek itirazın iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, müvekkilinin davacıdan makina sıvası ve serpme harç aldığını, malzemelerin kullanılmasıyla ortaya çıkan ayıplar nedeniyle müvekkilinin ödemeden imtina ettiğini, sıva malzemelerinin uygulanması sonucu sıvada çatlamalar ve dökülmeler oluştuğunu, durumun fotoğraflarla tespit edilerek müşteri şikayeti değerlendirme formu başlıklı belgenin de davacıya teslim edildiğini, bu belge ile malzemenin ayıplı olduğunun davacıya bildirildiğini, ayrıca 26.04.2009 tarihli tutanağın da mevcut olduğunu, müvekkilinin, ayıbı, davacı yetkilisi ...'ya ilettiğini bildirerek davanın reddini istemiştir.

Mahkemece, toplanan delillere ve bilirkişi raporuna göre, satıma konu malzemenin ayıplı olduğuna ilişkin geçerli bir tespit yapmanın fiilen mümkün olmadığı, uygulama hatasının olabileceği, kullanılan malzemenin davacının sattığı malzeme olduğu yahut başka bir malzeme ile karıştırılıp karıştırılmadığının da ispat edilemediği, davalının malzeme üzerinde tespit de yaptırmadığı davalının süresinde ayıp ihbarı yapmadığı, davalı defterlerinde dahi davalının takip konusu miktar kadar borçlu olduğu gerekçeleriyle davanın kabulüne, davalının 21.741,26 TL.'ye yönelik itirazının iptali ile takibin bu kısım yönünden devamına ve davalının %40 oranında icra inkar tazminatıyla sorumluluğuna karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir.