Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2015/11661 K.2016/3224

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın davalı ... yönünden kabulüne, davalı ... yönünden reddine yönelik verilen hükmün süresi içinde davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-KARAR-

Davacı vekili, davalı ...'in taksitli destek hesabından kullanmış olduğu borcun keşide edilen kat ihtarnamesine rağmen ödenmediğini ileri sürerek söz konusu alacağın tahsili için yapılan ilamsız icra takibine vaki itirazın iptali ile takibin devamına, %40 icra inkar tazminatına karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı ... vekili, davanın reddine ve %20 kötü niyet tazminatına karar verilmesini istemiştir. Davalı ... davaya yanıt vermemiştir.

Mahkemece yapılan yargılamada toplanan delillere ve benimsenen bilirkişi raporuna göre; davalı ...'in kredi borçlusu olduğu ve takip konusu yapılan miktardan daha fazla borcunun bulunduğu ancak davacı banka tarafından belirlenen rakamlar üzerinden davacının kendisini bağladığı dolayısıyla takibe itirazın yerinde olmadığı, davalı ...'ün ise takip dayanağı olan kredi sözleşmesine kefil olup, kefalet limitinin bulunmadığı, kredi sözleşmesinin kredi limitini gösteren sayfalarında da imzasının bulunmadığı dolayısıyla Borçlar Kanunu'nun 583. maddesi uyarınca belirlenen koşulları taşımadığı,

alacak likit olduğundan davacı yararına İİK'nun 67. maddesi uyarınca %20 inkar tazminatı verilmesi gerektiği gerekçesiyle davanın davalı ... yönünden kabulüne, adı geçen davalının icra takip dosyasından 6.029,32-TL asıl alacak, 6.948,46-TL işlemiş faiz, 347,48-TL BSMV alacağı toplamı olan 13.325,26-TL ye sonradan yapılan ödeme düştükten sonra kalan 10.925,26-TL ye yaptığı itirazın iptaline, davacı yararına asıl alacak miktarı üzerinden %20 oranında 1.205,86-TL tazminat verilmesine, davanın davalı ... yönünden reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekilince temyiz edilmiştir.

Dava, bila tarihli genel kredi sözleşmesine istinaden taksitli destek hesabından kullanılan borcun tahsili için asıl borçlu ... ile kefil ...'e yapılan ilamsız icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkemece davalı kefil yönünden TBK'nın 583. maddesi uygulanarak kefilin kefaleti geçersiz kabul edilmiş ise de takip dayanağı genel kredi sözleşmesinde tarih bulunmamakla birlikte kredi alacağı 09.12.2011 tarihinde kat edilmiş olup ödeme planına göre 17.08.2010 tarihinde kredi kullandırılmıştır. Bu tarihte 818 sayılı BK hükümleri yürürlüktedir.

Bilindiği üzere 6101 sayılı TBK'nın Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanun'un 1.maddesine göre TBK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önceki fiil ve işlemlere, bunların hukuken bağlayıcı olup olmadıklarına ve sonuçlarına, bu fiil ve işlemler hangi kanun yürürlükte iken gerçekleşmişse kural olarak o kanun hükümleri uygulanır. Kefalet sözleşmesi 818 sayılı BK yürürlükte iken kurulduğundan 6098 sayılı TBK'nın 583.maddesindeki düzenlemeden dolayı geçersiz kabul edilemez.

6101 sayılı TBK'nın Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanun'un 7.maddesinde 6098 sayılı TBK'nın derdest davalara uygulanması ile ilgili düzenleme yapılmışsa da bu hüküm 818 sayılı BK'ya uygun olarak kurulan kefaletin kamu düzenine aykırı olduğu sonucunu doğurmayacağından somut olayda uygulama yeri bulunmamaktadır.

Açıklanan bu hükümler çerçevesinde somut olayda dava ve icra takip konusu genel kredi sözleşmesi çerçevesinde kredi 01.07.2012 tarihinden önce kullandırılmış olduğundan o tarihte yürürlükte olan 818 sy. Borçlar Kanunu hükümlerine tabi olacaktır. Takip dayanağı bila tarihli genel kredi sözleşmesinde kredi limiti 50.000 TL olarak belirtilmiştir.

818 sayılı BK'nın 484. maddesi hükmü uyarınca kefalet miktarı bu sözleşmede açıkça yazılı değil ise de Yargıtay'ın 12.04.1944 tarihli ve 14/13 sayılı içtihadı birleştirme kararı gözetildiğinde borç miktarı belli olduğuna göre davalının anılan sözleşmedeki kefaletinin geçersiz olduğu kabul edilemez. Açıklanan bu hususlar gözetilmeksizin mahkemece yanılgılı değerlendirme sonucunda yazılı şekilde davalı-kefil ... yönünden davanın reddine karar vermesi doğru görülmemiştir.