Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2017/3072 K.2017/7590

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik yerel mahkeme kararına karşı davalı ... vekilinin istinaf başvurusunun Bölge Adliye Mahkemesince kısmen kabul kısmen reddine, yerel mahkeme kararının kaldırılmasına ve davacı temlik alanın nakdi alacağa ilişkin davasının kabulüne, gayrinakdi alacağa yönelik davanın açılmamış sayılmasına ilişkin olarak hükmün davalı ... vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde gelen kimse olmadığından dosyanın evrak üzerinden incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-KARAR-

Davacı vekili, genel kredi sözleşmesinden kaynaklanan alacaklarını tahsil için giriştikleri icra takibine dayalı kefillerin haksız olarak itiraz ettiğini iddia ederek itirazın iptaline ve icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir.

Davalılar vekili cevap dilekçesinde, dava konusu teminat mektuplarının muhatabı asıl borçlu şirketin iflasının açıldığını, davacı bankanın alacağını iflas masasından talep etmesi gerektiğini, müvekkillerinin davacıyla imzaladığı kredi sözleşmesine göre herhangi bir borçları kalmadığını, alacağın zamanaşımına uğradığını, teminat mektuplarının toplam bedelinin 39.046, TL olduğu halde bankanın usul ve yasaya aykırı olarak mektup muhataplarına ödediği 182.451 TL'yi talep ettiğini, davacının kendi kusurlu davranışı sonucu uğradığı zararı müvekkillerinden tazmin etme yolunda olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

Benimsenen asıl ve ek bilirkişi raporuna göre, tahsilde tekerrür olmamak üzere 218.729 TL üzerinden 182.451 TL'ye yönelik davalıların itizarlarının iptali ile talepname koşullarıyla tahsil edilebilmesi için takibin devamına, 36.490 TL % ... icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine, ....177,85 TL'ye yönelik davalıların itirazlarının iptaline, davacı bankanın faiz getirmeyen bir hesabında bu miktarın bloke edilmesine, bu taleple ilgili icra inkar tazminatı isteminin ve fazlaya ilişkin talebin reddine ilişkin yerel mahkeme kararı için davalı ... vekilince istinaf yoluna başvurulmuştur.

Bölge Adliye Mahkemesince dava konusu alacağın zamanaşımına uğramadığı zira kullandırılan teminat ve kefalet mektuplarının tazmin edildiği ....09.2011 tarihinden itibaren ... yıllık zamanaşımı süresinin dolmadığı, asıl borçlu şirketin kayıtlarının incelenmemiş olmasının bir eksiklik olmadığı, ispat külfeti kendinde olan davacının sözleşmeler uyarınca delil niteliğinde olan kendi defter ve kayıtları ile alacağını kanıtladığı, hüküm altına alınan temerrüt faiz oranının sözleşmeye uygun olduğu,

davalıların bütün sözleşmeleri müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatıyla imzalamış olmalarıyla teminat mektubuna ilişkin kredinin hangi sözleşmeye ilişkin kullandırıldığının iş bu dava açısından bir önemi olmadığı, yine davacı yanca kredilerin hangi tarihte kullandırıldığının banka kayıtlarında mevcut olup, bilirkişi raporunda gösterildiği, takip ve dava konusu sözleşmelerin 818 sayılı Borçlar Kanunu döneminde imzalandığı,

davalı vekilinin 6098 sayılı TBK.'nun 595 ve 596. maddeleri uyarınca değerlendirme yapılması gerektiği yolundaki istinaf sebebinin de isabetsiz olduğu alacağın likit (hesap edilebilir, belirlenebilir) nitelikte bulunduğu ancak gayrinakdi alacağın temlik kapsamı dışında olduğu gibi temlik eden banka vekili ve temlik alan vekilinin gayrinakdi alacakla ilgili bir taleplerinin bulunmadığını belirttiği, davacı temlik eden vekili ....05.2014 tarihli beyan dilekçesinde davadan çekildiklerini beyan ettiği,

gayrinakdi alacaklar yönünden temlik eden davacı vekili duruşmayı ....06.2014 tarihinden itibaren takip etmediğinden bu tarihte gayrinakdi alacak yönünden dosyanın işlemden kaldırılması ve ... aylık süre sonunda da davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken bu yön gözden kaçırılarak davalılar aleyhine hüküm kurulmasının usul ve yasaya aykırı olduğu gerekçesiyle davalı ... vekilinin istinaf talebinin kısmen kabul, kısmen reddine, ilk derece mahkemesinin kararının kaldırılmasına,

davacı temlik alanın nakdi alacağa ilişkin davasının kabulüne, davacı temlik edenin gayri nakdi alacağa yönelik davasının açılmamış sayılmasına karar verilmiş, hüküm davalı ... vekilince temyiz edilmiştir.