Yargıtay 19. Hukuk Dairesi E.2017/4714 K.2018/1996

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının bozmaya uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı vek. Av. ... ile davalı vek.Av. ...' in gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-KARAR-

Davacı vekili, davacının davalı ile cari hesap şeklinde çalıştığını 133.600,01 TL alacaklarını tahsili için girişilen icra takibine haksız olarak itiraz edildiğini iddia ederek itirazın iptaline ve icra inkar tazminatına hükmolunmasını talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili, davacı şirket ile davalı şirketin ürünlerini iade alınması şartına bağlı olarak çalıştığını, davalı şirket tarafından sipariş edilip, teslim edilen ... marka Playstation 4 ürünleri marketlerde satışı devam ederken ...

Eurasra Pazarlama A.Ş tarafından davalıya gönderilen yazıda satışa sunulan ürünlerin CE sertifikasına sahip olmadığı ve ürünlerin satışının yasak olduğunu bildirilince derhal durumun ihtarla davacıya bildirilip, ürünlerin iade alınmasının istendiğini, ancak davacının ürünlerin bir kısmını alıp bir kısmını tüm taleplerine rağmen almayıp, haksız olarak icra takibi yaptığını, davalı şirketin davacıya herhangi bir borcu bulunmadığı gibi ürünlerin depolanması nedeniyle depolama ücreti alacağı olduğunu savunarak davanın reddi ile lehlerine tazminata karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece, iddia, savunma toplanan delillere göre davacı tarafından davalıya satılıp teslim edilen ... marka Playstation 4 ürününde (CE) işaret ve sembolü olmadığı, ürünlerin satışı için zorunlu olan (CE) standartlarını taşımadığından hukuki ayıplı olduğu,

davacının ağır kusur ve hukuki ayıplı mal teslim etmesinden dolayı davalının sözleşmeden dönme ve bakiye takip konusu satım tutarını ödememe hakkı olduğundan 03.07.2014 tarihli ihtarla bu hakkını kullanan davalının savunmalarının kabulü ile davalıda bulunan ayıplı ürünlerin talep hakkı bulunan davacının kanıtlanamayan davasının reddi gerektiği gerekçesi ile davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekilince temyiz edilmiş olup Dairemizin 03.11.2016 tarih, 2016/5844 E. - 2016/14283 K. sayılı ilamı ile “ Taraflar arasındaki uyuşmazlık satıcının ayıplı mal sattığı iddiasından kaynaklanmaktadır.

Davacı, davalı ... marka 972 adet bilgisayar oyun konsolu satmış, davalı satın aldığı malların faturalarını ticari defterlerine kaydetmiş, ancak malları satın aldığı tarihten yaklaşık 4 ay sonra ayıp iddiası ile ellerinde kalan malları davacıya iade etmek istemiştir. Ayıp iddiası mallar üzerinde "CE" işareti bulunmadığı hususuna dayanmaktadır.

Bu yön ilk bakışta görülebilecek açık ayıp niteliğinde olup 6102 sayılı TTK'nun 23. maddesi uyarınca iki (2) günlük ayıp ihbar süresi içerisinde ayıp ihbarında bulunulması gerekir. Açıkca görülebilecek bu konuda ağır bir kusurda söz edilemeyeceğinden olayda 6098 sayılı TBK'nun 225. maddesi hükmünün uygulanabilirliğide bulunmamaktadır.” gerekçesiyle bozulmuştur.

Mahkemece bozmaya uyularak yapılan yargılama sonucunda, davacı tarafça satılan ve davalı defterinde de kayıtlı olan ... marka bilgisayar oyun konsolunun açık ayıplı olduğu halde davalı tarafça süresinde ayıp ihbarında bulunulmadığından davacının bozmadan önce alınan bilirkişi raporunda belirlenen ve ihtilafsız olan bakiye 133.599,82 TL likit alacağı olduğu halde davalının takibe haksız olarak itiraz ettiği, işlemiş faiz alacağından feragat eden davacının süresinde açtığı davayı bu şekilde kanıtladığı gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne, takibin 133.599,82 TL üzerinden takip tarihinden itibaren avans faiz oranları uygulanmak suretiyle devamına, alacak likit olduğundan alacağın %20 tutarı inkar tazminatının davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekilince temyiz edilmiştir.

Yerel mahkeme tarafından verilen 11.12.2015 tarihli davanın reddine ilişkin karar taraf vekillerine tebliğ edilmiş, davacı vekili tarafından duruşmalı olarak temyiz edilmiş, 01.11.2016 tarihinde verilen duruşma gününe davacı vekili gelmiş, davalı vekiline çıkartılan tebligat adresten ayrıldığı için bilatebliğ iade edilmiş, davacı vekilinin duruşma talebinden vazgeçmesi üzerine dosya üzerinden yapılan temyiz incelemesi sonucu yerel mahkeme kararı Dairemizin 03.11.2016 tarihli 2016/5844 Esas-2016/14283 K. sayılı ilamı ile bozulmuştur.

Dava dosyası Yargıtay'da iken davalı vekili Av. ... tarafından UYAP üzerinden 11.04.2016 tarihinde vekillikten çekildiğinin bildirildiği, dosyanın Yargıtay'da olması nedeniyle bu çekilme hakkında herhangi bir işlem yapılmadığı, dosyanın Yargıtay'dan dönmesinden sonra Yargıtay bozma kararının davalı vekili Av. ...'a tebliğe çıkarıldığı, vekilin istifa ettiğinden bahisle tebligatı almadığı, daha sonra Yargıtay ilamının davalı asile Tebligat Kanunu'nun 35. maddesine göre tebliğ edildiği,

yeniden yapılan duruşmaya da davalı şirketin Tebligat Kanunu'nun 35. maddesine göre tebligat yapılarak çağrıldığı ve neticede yerel mahkemece ikinci kararın verildiği, bu ikinci kararın tebliği aşamasında davalı şirketin birleştiği ... Holding A.Ş. tarafından durum farkedilerek kararın temyiz edildiği anlaşılmıştır.

Bu oluşa göre davalı vekilinin çekildiği hususunun davalı asile tebliğ edilmemesi, vekil çekilirken müvekkili şirketin ... Holding A.Ş. ile birleştiği belirtilerek birleşilen şirket adresi de belirtildiği halde bu hususların dikkatten kaçırılmış olması, davalının hukuki dinlenilme hakkının ve temel usul kurallarının ihlali sonucunu doğurmuştur.

Mahkemece yapılması gereken iş, şayet Dairemizin işbu bozma kararına karşı direnilmeyecekse bozmaya uyulduktan sonra, usul hükümlerinin ağır ihlali nedeniyle yok hükmünde bulunan ve Dairemizce bu nedenle bozulan karara ilişkin esasın idari bir kararla kapatılarak öncelikle Dairemizin 2016/5844 E.-2016/14283 K. sayılı ve 03.11.2016 tarihli bozma kararını davalı vekiline usulüne uygun şekilde tebliğ edilip davalı vekilince karar düzeltme yoluna gidilirse dosyanın Yargıtay'a gönderilmesi, gidilmezse bozma kararına uyulup uyulmayacağı yönünde işlem yapmak üzere dosyanın yeni bir esasa kaydedilip taraf vekillerinin usulüne uygun şekilde duruşmaya çağrılarak yok hükmünde olan işlemlerin usulüne uygun şekilde yapılarak yeni bir karar verilmesinden ibarettir.

Açıklanan nedenlerle davalının temyiz talebinin bu sebeple kabulü ile yerel mahkeme kararının bozulması gerekmiştir.