Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2010/4803 K.2010/4572

Kumar oynanması için yer ve imkan sağlama suçundan sanık ...'un, 5237 sayılı TCK.nun 228/1.maddesi uyarınca cezanın asgari sınırı olan 2 ... hapis ve 60 gün karşılığı adli para cezası ile cezalandırılmasına, 62/1.madde gereğince cezasından 1/6 oranında indirim yapılarak 1 ...

20 gün hapis ve 50 gün karşılığının her bir günü 20.00 yeni Türk Lirasından 1.000.00 yeni Türk lirası adli para cezası ile cezalandırılmasına, hapis cezasının anılan Kanun'un 50/1-a maddesi gereğince 1.000.00 yeni Türk Lirası adli para cezasına çevrilmesine dair İZMİR 4.Sulh Ceza Mahkemesinin 14.11.2007 tarihli ve 2007/1709-1298 sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 17.01.2010 gün ve 2009/299-2104 sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 03.02.2010 gün ve 2010/19378 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu.

Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede; Tüm dosya kapsamına göre; 1-Hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı CMK.nun 231.maddesinin sanık hakkında uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmamasında,

2-5237 sayılı TCK.nun 228/1.maddesinde "Kumar oynanması için yer ve imkan sağlayan kişi, bir yıla kadar hapis ve adli para cezası ile cezalandırılır" anılan Kanun'un 49/1.maddesinde, "Süreli hapis cezası, kanunda aksi belirtilmeyen hallerde bir aydan az, yirmi yıldan fazla olamaz", aynı Kanun'un 52/1 ve 2.fıkrasında ise "Adli para cezası, beş günden az ve kanunda aksine hüküm bulunmayan hallerde yediyüzotuz günden fazla olmamak üzere belirlenen tam gün sayısının, bir gün karşılığı olarak takdir edilen miktar ile çarpılması suretiyle hesaplanan meblağın hükümlü tarafından ...

Hazinesine ödenmesinden ibarettir.En az yirmi ve en fazla yüz Türk Lirası olan bir gün karşılığı adli para cezasının miktarı, kişinin ekonomik ve diğer şahsi halleri gözönünde bulundurularak takdir edilir." hükümlerinin yer alması karşısında, 5237 sayılı Kanun'un 228/1.maddesindeki alt sınırının hapis cezası yönünden 1 ..., doğrudan tayin edilecek para cezası yönünden 5 tam gün adli para cezası olduğu cihetle, sanık hakkında herhangi bir teşdit sebebi belirtilmediği halde hem hapis hemde doğrudan tayin adli para cezası yönünden alt sınırdan uzaklaşarak sanığın aleyhine olacak şekilde fazla ceza tayininde;

İsabet görülmediğinden 5271 Sayılı CMK.nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

1-Kanun yararına bozma, hüküm tarihinde yürürlükte bulunan gerek usul, gerekse maddi hukuka ilişkin hukuka aykırılıkların giderilmesi ile sınırlı olağanüstü yasa yolu olup, hüküm tarihinden sonra gerçekleşen yasa değişikliklerine dayanılarak bu yasa yoluna başvurulamaz. 5271 sayılı Yasanın 231.maddesinin, 5560 sayılı Yasanın 23.maddesi ile eklenen ve hüküm tarihinde yürürlükte bulunan son fıkrasında, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına

Ilişkin hükümlerin, soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suçlarla ilgili olarak uygulanabileceğinin öngörülmesi karşısında, sanık hakkında, soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı olmayan kumar oynanması için yer ve imkan sağlama suçundan, hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasa ile değişik 5271 sayılı CMY’nın 231.maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağı hususu ancak uyarlama yargılamasına konu olabileceğinden ve hüküm tarihi itibariyle mahkemece değerlendirilmesi mümkün bulunmadığından, kaldı ki hükümden sonra 5728 sayılı Yasanın yürürlüğe girmesi üzerine mahkemenin 02.04.2008 günlü ek kararı ile bu hususun değerlendirildiği belirlenmekle, tebliğnamedeki (1) no’lu kanun yararına bozma isteminin REDDİNE,

2- 2 no'lu kanun yararına bozma istemi nedeniyle yapılan incelemede;

5237 sayılı Yasanın 228.maddesinin 1.fıkrası uyarınca kurulan hükümde, alt sınırdan ceza tayin edildiği belirtildiği halde alt sınırın aşılması suretiyle sanık hakkında fazla ceza belirlenmekle, (2) no'lu kanun yararına bozma istemi yerinde görüldüğünden (İZMİR) 4.Sulh Ceza Mahkemesinden verilip kesinleşen, 14.11.2007 gün ve 2007/1709-1298 sayılı kararın 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309.maddesinin 4.fıkrasının (d) bendi uyarınca BOZULMASINA, sanığın, 5237 sayılı Yasanın 228/1.maddesi uyarınca mahkemenin takdiri gözetilerek, maddede öngörülen alt sınırdan 1 ... hapis ve 5 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına,