Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2010/5949 K.2011/2696

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanığın bilinen en son adresine çıkarılan tebligatın adres bırakmadan ayrıldığı belirtilerek iade edilmesi üzerine Tebligat Tüzüğünün 55/2. maddesi yollamasıyla 28. maddesinde belirtilen usule uygun olarak yeni adresi araştırılmadan Tebligat Kanununun 35. maddesine göre yapılan tebligat usulsüz olduğundan sanığın temyiz isteminin süresinde olduğu kabul edilerek yapılan incelemede;

I- Sanığın sarkıntılık suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz itirazlarının yapılan incelenmesinde;

Sarkıntılık suçundan hükmolunan cezanın miktar ve türüne göre hükmün; 21.07.2004 tarihinde yürürlüğe giren 5219 Sayılı Kanunun 3-B maddesi ile değişik 1412 Sayılı CMUK’nun 305/1.maddesi gereğince hüküm tarihi itibariyle temyizi mümkün olmadığından sanığın temyiz isteğinin aynı kanunun 317. maddesi gereğince REDDİNE,

II-Sanığın geceleyin konut dokunulmazlığını bozma suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz itirazlarının yapılan incelenmesinde;

Sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olduğu anlaşıldığından hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için aranan 5271 sayılı CMK.’nun 231/6.maddesinin a bendinde yazılı “ kasıtlı bir suçtan mahkum olmama ” koşulunun bulunmaması nedeniyle sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilemeyeceği belirlenerek yapılan incelemede;

Yapılan duruşmaya toplanan delillere mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun oluşan kanaat ve takdirine göre diğer itirazlar yerinde görülmemiştir, Ancak;

1-Tekerrüre ilişkin 765 sayılı TCK’ nın 81. maddesinin aynı yasının takdiri indirme ilişkin 59. maddesinden önce uygulanması suretiyle 765 sayılı TCK’ nın 29. maddesine aykırı davranılması,

2-765 sayılı TCK’ nın 81/3 maddesi gözetilerek, 5275 sayılı Kanunun 01.01.2005 tarihinde yürürlüğe giren geçici 1. maddesi gereğince, tekerrüre esas alınan 100.386.000 TL ağır para cezası, bir gün 100.000.000 lira (100 YTL) hesabıyla hapse çevrildiğinde, sanık hakkında 765 sayılı TCK’ nın 193/2, 59/2. maddesi uyarınca tayin edilecek hapis cezasından tekerrür nedeniyle (1) gün artırım yapılması gerektiği gözetilmeden 8 gün artırım yapılıp, sonraki işlemlerin de bu ceza üzerinden hesaplanması suretiyle fazla ceza tayini,

Bozmayı gerektirmiş sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün CMUK.nun 321. maddesi gereğince istem gibi (BOZULMASINA), ancak bu aykırılıkların aynı Kanunun 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;