Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2012/11941 K.2012/42466

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: Bozma sonrası yapılan duruşmaya, toplanan delillere, gerekçeye, hakimin kanaat ve takdirine göre temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak; 1-Sanık hakkında infaz aşamasında verilen uyarlama kararlarının kazanılmış hak oluşturmayacağı, ancak mahkeme'nin kesinleşmeden önceki 2002/107 E.-2003/393 K. sayılı 22.05.2003 günlü hükmünün koşulları varsa kazanılmış hak teşkil edebileceği gözetilmeyerek , kazanılmış hak oluşturacağı gerekçesi ile Yargıtay 6. Ceza Dairesinin 26.01.2010 günlü bozma ilamına konu infaz aşamasındaki 27.07.2010 günlü uyarlama kararı (ek karar) ile verilen 10 ay hapis cezasına hükmedilmesi,

2-5237 sayılı TCK.nun 7/2 ve 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesi uyarınca hükümlü yararına olan hükmün önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkacak sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle bulunacağı gözetilip, anılan Yasanın 141 ve 142. maddelerinde tanımlanan hırsızlık suçu ile 765 sayılı TCY.nın 491/2, 522(pek fahiş). maddesinde yer alan suçun öğelerinin farklı olduğu;

hükümlünün yakınana ait kamyonun muhkem olmadığı belirlenen kelebek camını kırıp düz kontak yapmak suretiyle kamyonu çalıştırarak hırsızlık eylemini gerçekleştirdiğinin anlaşılması karşısında eyleminin 5237 sayılı TCK.nun 142/1-b, maddesine uyan hırsızlık suçunun yanı sıra, şikayetin mevcut olması karşısında aynı Yasanın 151/1. maddesine uyan mala zarar verme suçunu da oluşturduğu,

bu suç yönünden CMK.nın 253 ve 254. maddelerinde öngörülen uzlaşma hükümlerinin uygulanma olanağı değerlendirilip sonucuna göre , 765 sayılı TCY.nın 491/2, 522. maddeleri ile 5237 sayılı TCY’nın 142/1-b, 143/1 ve uzlaşma sağlanamaması halinde 151/1. maddeleri uyarınca denetime olanak verecek şekilde ayrı ayrı uygulamalar yapılıp cezalar belirlenip,

her iki yasa bakımından bulunacak sonuç cezaların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle sanığın lehine olan Yasanın belirlenmesi gerekirken yakınına ait kamyonun muhkem olmadığı belirlenen kelebek camını kırıp düz kontak yapmak suretiyle yapılan hırsızlık eyleminde 765 sayılı TCK'nın 493/2. maddesi esas alınarak, eksik ve yanlış uygulama sonucu 5237 sayılı Yasa hükümlerince sanık hakkında hüküm kurulması,