Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2012/15735 K.2012/16659

Dosya incelenerek gereği düşünüldü; Dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.Ancak;

Kanunun öngördüğü sınırlar arasında ceza tayini hakimin takdir ve değerlendirme yetkisinde ise de; bu yetkinin kullanılmasında adalet ve nesafet kurallarına bağlı kalınması bu konudaki gerekçenin, suçun işleniş şekli, kanuna aykırılığın derecesi, suç sebepleri, sanığın kişiliği, kastın yoğunluğu gibi hususların dosya içeriğine uygun olması gerekmektedir. Somut olayda, hırsızlığa karar veren sanıklardan G.. Ç..' nın gözcülük yaptığı, diğer sanık E..

Ö..' un ise şikayetçiye ait birinci katta bulunan dairenin, zemin seviyesinde bulunan balkonuna çıkarak kapıyı tornavida ile açmaya çalıştığı sırada yapılan ihbar üzerine yakalanmaları şeklinde gerçekleşen eylemlerinde, geceleyin konut dokunulmazlığını bozma suçundan en üst sınırdan ceza verilmesini,

hırsızlık suçunun gece vakti işlenmesi nedeniyle TCK'nın 143. maddesi uyarınca cezadan artırım yapılırken üst sınırından artırım yapılmasını ve hırsızlığın kalkışma aşamasında kalması nedeniyle TCK'nın 35/2. maddesi uyarınca cezadan indirim yapılırken alt sınırından indirim yapılmasını gerektiren bir özellik olmadığı gibi sanıkların duruşma tutanaklarına yansıyan olumsuz bir davranışlarının da bulunmadığı gözetilmeden, sanıklar hakkında geceleyin konut dokunulmazlığını bozma suçundan en üst sınırdan ceza tayini,

hırsızlığın gece vakti işlenmesi nedeniyle TCK' nın 143. maddesi gereğince üst sınırdan 1/3 oranında artırım yapılması ve hırsızlık suçunun kalkışma aşamasında kalması nedeniyle TCK' nın 35/2. maddesi gereğince en alt sınırdan ¼ oranında indirim yapılması suretiyle TCK'nın 61. maddesine aykırı davranılması,