Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2013/30807 K.2013/28430

Dosya incelenerek gereği düşünüldü; Kovuşturma aşamasında istifa eden sanık müdafii Av. N.. Ç..'ın 30.07.2013 günlü temyiz dilekçesi dikkate alınmamış, suça sürüklenen çocuğun temyiz itirazları üzerine yapılan incelemede;

5271 sayılı CMK.nun 42.maddesinin 1. fıkrasında, “Süresi içinde usul işlemi yapılsaydı, esasa hangi mahkeme hükmedecek idiyse, eski hale getirme dilekçesi hakkında da o mahkeme karar verir” şeklindeki düzenleme karşısında; hükmün temyizi aşamasında, temyiz istemi ile birlikte ileri sürülen eski hale getirme istemi hakkında dairemizce karar verilmesi gerektiğinden mahkemenin temyiz isteminin ve eski hale getirme taleplerinin reddine dair 15.05.2013 ve 04.06.2013 günlü ek kararlarının hukuken geçersiz olduğu,

suça sürüklenen çocuğun yokluğunda verilen hükmün 01.02.2013 tarihinde mernis adresine, 26.02.2013 tarihinde ise bildirdiği adrese TK.nun 35. maddesine göre tebliğ edildiği anlaşılmışsa da suça sürüklenen çocuğun tebligat tarihinde askerde olduğunun anlaşılması karşısında, 01.02.2012 ve 26.02.2013 günlü tebliğ işlemlerinin hukuken geçersiz ve 14.05.2013 tarihli temyiz başvurusunun süresinde olduğu kabul edilerek, suça sürüklenen çocuğun eski hale getirme istemi kabul edilerek yapılan incelemede;

Dosya içeriğine, savunmaya, yaşı nedeniyle evrakı tefrik olunarak haklarında Konya 6. Asliye Ceza Mahkemesi'ne aynı suçtan dava açılan B.. H.. ve Y.. Z..'nın aşamalardaki anlatımlarına göre suça sürüklenen çocuk S.. U..'un yüklenen hırsızlık suçuna katıldığı anlaşıldığından tebliğnamedeki (2) numaralı bozma düşüncesine iştirak olunmamış, dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- TCK.nun 142/2-d maddesinin ancak hırsızlık suçunun “haksız yere elde bulundurulan veya taklit anahtarla ya da diğer bir aletle kilit aksamına zarar vermeden olağan yollar ile kilidi açmak suretiyle” işlenmesi halinde uygulanabileceğinin anlaşılması karşısında; dosya içeriğine, yaşı nedeniyle evrakı tefrik olunan sanık Barış Hançer'in aşamalarda otomobilin kilitli kapısını, üzerindeki bıçak ile açtığını, yakınanın ise otomobilinin kilitli kapısının zorlanarak açıldığını ifade etmeleri karşısında;

evrakı tefrik olunarak hakkında Konya 6. Asliye Ceza Mahkemesi'ne dava açılan sanık Barış Hançer'in suçta kullandığı ekmek bıçağının anahtar gibi kullanıldığına ilişkin delillerin nelerden ibaret olduğu denetime olanak verecek şekilde açıklanıp tartışılmadan, suça sürüklenen çocuğun 5237 sayılı TCK.nun 142/1-b maddesi yerine aynı Yasa'nın 142/2-d maddesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi,

2-Suça sürüklenen çocuğun diğer sanıklar ile birlikte önceden verdikleri karar doğrultusunda gözcülük yaparak suça doğrudan katıldığı gözetilmeden, 5237 sayılı TCK.nun 37. maddesi yerine 39. maddesi ile uygulama yapılması,