Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2013/6040 K.2013/29902

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanık H.. D.. hakkında 13.12.2007 tarihinde kurulan hüküm,Yargıtay 6. Ceza Dairesinin 04.06.2009 gün ve 2008/16652 esas 2009/9631 sayılı kararı ile onanarak kesinleştiğinden, sanık hakkında 24.12.2009 tarihinde mala zarara verme suçundan yeniden kurulan hükmün hukuken geçersiz olduğu belirlenerek yapılan incelemede; Sanık H.. D..'ın adli sicil kaydında yer alan Eskişehir 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 27.10.2013 gün ve 2002/916 esas 2003/650 karar sayılı ilamı ile tekerrüre esas mahkumiyeti bulunduğu halde sanık hakkın da TCK.nun 58. maddesinin uygulanmaması karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamış ve dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-) Ceza yasasında,hapis cezası ile adli para cezasının seçenekli yaptırım olarak öngörüldüğü durumlarda mahkemece,öncelikle hapis ya da adli para cezasının neden seçildiğine ilişkin yasal ve yeterli gerekçe gösterilmeli,daha sonra ise alt ve üst sınırları arasında yasal ve yeterli gerekçe gösterilerek temel ceza belirlenmelidir.

Somut olayda sanık Hasan Hüseyin ve suça sürüklenen çocuk Hilmi'ye yüklenen suç mala zarar verme suçunun düzenlendiği 5237 sayılı TCK.nun 151/1 maddesinde, hapis ve adli para cezası olarak öngörülen seçenekli yaptırımlardan neden hapis ya da adli para cezasına hükmedildiğinin yasal ve yeterli gerekçesi gösterilip, daha sonra hükmedilen hapis ya da adli para cezasını alt ve üst sınırı arasında temel cezanın belirlenmesinde yasal ve yeterli gerekçe gösterilmesi gerekirken, yalnızca hapis cezasının alt ve üst sınırı arasında temel cezanın belirlenmesine ilişkin gerekçe gösterilmesi,

2-) Suça sürüklenen çocuk Hilmi hakkında, mala zarar verme suçundan bozma öncesi, 13.12.2007 tarihli hükümde 6 ay 20gün hapis cezasına hükmolunup bu cezanın TCK.nun 50/1/-c maddesindeki seçenek yaptırıma dönüştürüldüğü ve bu hükmün yalnız suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyiz olunması karşısında, 1412 sayılı CMUK.nun 326/son maddesi gözetilmeden yeni hükümde 10 ay hapis cezasına hükmolunması,

3-) Sanıklar ve suça sürüklenen çocuğun yüklenen suçları gündüz 19.00 ile gece 22.50 arasında belirlenemeyen zamanda işledikleri ve hırsızlık suçunu gündüz işlediklerinin kabul olunmasına karşın, konut dokunulmazlığını ihlal etme suçunun gece işlediklerini kabul için yeter sayılan kanıtların hangileri olduğu kararda açıklanıp tartışılmadan TCK.nun 116/4 maddesi ile uygulama yapılması,

4-) Suça sürüklenen çocuk Hilmi hakkında TCK.nun 53/4. maddesi hükmüne aykırı olarak aynı Yasanın 53/1, maddesindeki hak yoksunluklarına hükmolunması,

5-) Sanık Hasan Hüseyin ile suça sürüklenen çocuk Hilmi'nin sabıkasız olmaları ,sanık Hasan'ın ise adli sicil kaydındaki ilamın yalnız adli para cezasına ilişkin olması karşısında 5237 sayılı TCK.nun 51/1 madde ve (a) bendine göre, tayin olunan cezalarının ertelenmesine yasal engel bulunmayan sanıklar Hasan ve Hasan Hüseyin hakkında hırsızlık,konut dokunulmazlığını ihlal ve mala zarar verme suçlarından, suça sürüklenen çocuk Hilmi hakkında ise hırsızlık suçları nedeniyle hükmolunan cezalarında, sanıkların ve suça sürüklenen çocuğun geçmişleri,

fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları olumlu bulunarak TCK.nun 62.maddesi uygulandığı halde, bu kez geçmişleri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışlarının olumsuz bulunduğundan söz edilerek, sanıklar ve suça sürüklenen çocuk hakkında TCK.nun 51.maddesinin uygulanmamasına karar verilerek hükümde çelişki oluşturulması,

6-) Sanık Hasan Hüseyin ve suça sürüklenen çocuk Hilmi hakkında konut dokunulmazlığını ihlal etme suçu nedeniyle hükmolunan cezalarında sanıkların ve suça sürüklenen çocuğun geçmişleri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları olumlu bulunarak TCK.nun 62.maddesi uygulandığı halde, bu kez geçmişleri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışlarının olumsuz bulunduğundan söz edilerek, sanıklar ve suça sürüklenen çocuk hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmek suretiyle hükümde çelişkiye neden olunması,