Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2013/8487 K.2014/3558

Dosya incelenerek gereği düşünüldü; I-)Sanıklar hakkında hakkında hırsızlık suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz isteminin incelenmesinde; Sanık ... hakkında hırsızlık suçundan kurulan hükümde ikinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanması ile ilgili bir karar verilmediği belirlenerek yapılan incelemede, Yapılan duruşmaya, toplanan delillere, gerekçeye, hakimin kanaat ve takdirine göre temyiz itirazları yerinde olmadığından reddiyle hükmün istem gibi ONANMASINA, II-)Sanıklar hakkında konut dokunulmazlığının ihlâli suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz isteminin incelenmesinde; Dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- Sanık ... hakkında konut dokunulmazlığının ihlâli suçundan kurulan mahkumiyet hükmünde, Ödemiş 2.Asliye Ceza Mahkemesinin 21.03.2007 tarihli ve 2006/86 E., 2007/185 K. sayılı sayılı ilamıyla 765 Sayılı TCK'nın 491/ilk ve 81/2.maddeleri uyarınca hükmolunan 7 ay hapis cezasından dolayı ikinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmiş ise de, 765 Sayılı TCK'nın 81.maddesinde düzenlenen tekerrür hükmü ile 5237 Sayılı TCK'nın 58.maddesinde düzenlenen tekerrür hükmü kapsamları ve sonuçları itibariyle farklılıklar içermektedir.

765 Sayılı TCK'da yer alan tekerrür hükmü, cezanın artırılmasına neden olurken, 5237 Sayılı TCK'da tekerrür hükmü, cezanın artırılması ile ilgili bir hüküm olmayıp, 5275 Sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 108/2.maddesi uyarınca cezanın infazı aşamasında koşulu salıverme süresinin belirlenmesi hususunu düzenlemektedir. Diğer bir anlatımla 5237 Sayılı TCK'da tekerrür infaz aşamasına ilişkin sonuçları olan bir müessese olarak düzenlenmiştir.

Bu nedenle, tekerrüre esas alınan mahkumiyet ilamında 765 Sayılı TCK'nın 81.maddesinin uygulanmış olması durumu, 5237 sayılı TCK'nın 58.maddesi anlamında sanığın ikinci kez mükerrir olduğu anlamına gelmeyecektir.

İkinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanabilmesi için, ilk kez mükerrirlere özgü infaz rejiminin 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi kapsamında uygulanması gerekmektedir.

Belirtilen gerekçelerle sanık ... .... hakkında 5237 Sayılı TCK'nın 58.maddesinin 6. ve 7.fıkraları uyarınca ilk kez mükerrir olanlara yönelik infaz rejiminin uygulanmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, anılan maddenin değerlendirilmesinde hataya düşülerek yazılı şekilde ikinci kez tekerrür hükümlerinin uygulanmasına karar verilmesi,

2-İddianamede konut dokunulmazlığının ihlali suçu kapsamında uygulanması gereken kanun maddesi olarak yalnızca TCK’nın 116/1.maddesi gösterildiği halde, sanıklara ek savunma hakkı tanınmadan aynı Kanun’un 119/1-c. maddesinin uygulanması suretiyle 5271 Sayılı CMK’nın 226.maddesine aykırı davranılması,