Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2014/1914 K.2015/475

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1- Kolluk görevlileri tarafından düzenlenen 31/01/2011 tarihli tutanakta, hakkındaki hüküm açıklanmayan Sefa C.. ile yapılan telefon görüşmesinde, eylem sırasında yanında bulunan kişinin temyize gelen sanık Abduhamit Ç.. olduğunu söylediğinin belirtilmesi karşısında, kovuşturma aşamasında Sefa C..'ın bu konuda ayrıntılı ifadesinin alınıp telefon görüşmesinin ve yanında bulunan kişinin sanık olup olmadığının sorulması, ayrıca eylem sırasında sanığı gördükleri anlaşılan beraat eden sanıklar M.. B.. ve F.. G.. ile tanık Ü.. Ö..'e teşhis işlemi yaptırılması gerektiği gözetilmeden eksik kovuşturmayla yazılı şekilde mahkumiyet kararı verilmesi,

Kabule göre de;

2- Sanığın, inşaatın içinde duran inşaat demirlerini çalmaya teşebbüs etmesi şeklinde gerçekleşen eylemin, 5237 sayılı TCK'nın 142/1-e. maddesinde tanımlanan hırsızlık suçunu oluşturduğu gözetilmeden, aynı Kanun'un 141/1. maddesi uyarınca hüküm kurularak eksik cezaya hükmolunması,

3- Sanık hakkında temel cezanın alt sınırdan belirlenmesi karşısında, suçu gece işlediğinden bahisle artırım yapılırken, 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesi uyarınca ceza en fazla üçte bire kadar artırılabilir olmakla birlikte, sanığın cezasının anılan madde uyarınca üst had olan 1/3 oranında arttırılmasına karar verilirken yasal ve yeterli gerekçe gösterilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,