Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2014/22924 K.2016/2330

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: Dosyada mevcut HTS kayıtlarına göre sanıktan sonra uzun süre suça konu telefonu kullanan ve sanık ile aynı şehirde yaşayan ...'dan, sanığın savunması doğrultusunda, suç tarihinden sonra sanıktan cep telefonu alıp almadığının sorulması gerektiği dikkate alınmadan eksik araştırma ile hüküm kurulması, Kabule göre de;

1- 5237 sayılı TCK'nın 61. maddesinin 1. fıkrasına göre hakim, somut olayda; bu fıkrada yedi bent halinde sayılan hususları ve aynı Kanun'un 3. maddesinin 1.fıkrasındaki “suç işleyen kişi hakkında işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı ceza ve güvenlik tedbirine hükmolunur” şeklindeki yasal düzenlemeleri gözönünde bulundurarak işlenen suçun kanuni tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırı arasında temel cezayı belirler.

Cezanın iki sınır arasında tayin ve takdiri mahkemenin yetkisi içinde ise de, hakim bu takdir hakkını adalet ve nesafet kuralları ile sınırlı olarak kullanmalıdır.

Somut olayda suçun işleniş şekli ile neticeleri gerekçe gösterilmiş ise de, suçun işleniş şekline ilişkin ağırlaştırıcı nedenlerin nelerden ibaret olduğu karar yerinde tartışılmadan adalet ve nesafet kuralları ile orantılılık ilkesine aykırı olarak alt sınırdan önemli sayılabilecek oranda uzaklaşılmak suretiyle yazılı şekilde ceza tayini,