Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2014/29027 K.2016/12279

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

Sanık ... hakkında atılı suçlardan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararına sanık müdafiinin itiraz ettiği ve itirazın reddedilerek kesinleştiği belirlenerek yapılan incelemede;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş, dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-Sanıkların, hırsızlık eylemlerinden dolayı temel ceza asgari hadden tayin edilmesine karşılık, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeden geceleyin gerçekleştirilmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK’nın 143/1. maddesi uyarınca en üst hadden artırım yapılması,

2-Müştekinin uğradığı zararın aynen geri verme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi halinde, zararın faillerden hangisi tarafından giderildiğine bakılmaksızın, karşılanması gereken herhangi bir zarar kalmadığından, tazmine karşı çıkmayan faillerin tümü hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanması gerekeceğinden, müştekinin soruşturma aşamasındaki ifadesinde kırılan camına ilişkin 50, 00 TL'lik zararı olduğunu söylemesi ve kovuşturma aşamasında ise temyiz dışı sanık ... tarafından 150, 00 TL'nin müştekiye PTT havalesi ile gönderildiğinin, böylece müştekinin bu suç bakımından tüm zararlarının giderilmesi nedeniyle diğer sanıklar ... ve ... yönünden de TCK'nın 168/2. maddesinin uygulanma koşullarının oluştuğunun gözetilmemesi,

3-Sanık ...'in tekerrüre esas alınan Gaziosmanpaşa 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 2006/7-988 sayılı kararındaki mahkumiyetine konu suçu 18 yaşından küçük iken işlemesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nın 58/5. maddesi uyarınca tekerrüre esas alınamayacağı ve sanığın tekerrüre esas nitelikte başka sabıkasının da bulunmaması nedeniyle sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,