Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2014/29160 K.2016/12592

Dosya incelenerek gereği düşünüldü: 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-24/06/2012 tarihli kolluk tutanağına göre, olay günü saat 05.15 sıralarında devriye görevini yapan kolluk görevlilerinin sanık ... ve temyiz dışı sanık ...'i mağdura ait aracın deposundan mazot hırsızlığı yaparken yakalamaları şeklinde gerçekleşen olayda, UYAP'tan alınan güneşin doğuş ve batış çizelgesine göre 24/06/2012 tarihinde başlayan yaz saati uygulaması da dikkate alındığında, suç tarihinde güneşin batış saatinin 05.45 olduğu,

gece vaktinin 04.45'te sona erdiğinin anlaşılması karşısında, şüpheden sanık yararlanır ilkesi gereği hırsızlık suçunun sanık lehine gündüz sayılan zaman dilimi içerisinde işlendiğinin kabul edilmesi gerektiği gözetilmeden ve hırsızlık suçunun gece vakti işlendiğine ilişkin kanıtlar denetime olanak verecek biçimde karar yerinde gösterilip tartışılmadan, hırsızlık suçundan hükmolunan cezanın 5237 sayılı TCK'nın 143/1. maddesiyle artırılması,

2-24/06/2012 tarihli kolluk tutanağına göre, olay gecesi sanığın mağdura ait kamyonun deposundan mazot çalmaya çalışırken, suça konu yakıtın bir kısmının da yere dökülmesi sebebiyle mağdurun tasarruf olanağının kaybolması sonucu eylemin tamamlandığının anlaşılması karşısında, eylemin teşebbüs aşamasında kaldığı belirtilerek 5237 sayılı TCK'nın 35. maddesi uygulanmak suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini,

Kabule göre de;

Sanık hakkında temel cezanın alt sınırdan belirlenmesine karşın, hırsızlık suçundan suçun gece vakti işlenmesi nedeniyle TCK'nın 143/1. maddesinin uygulanması sırasında gerekçe gösterilmeden cezanın 1/3 oranında en üst hadden arttırılması,