Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2014/32280 K.2017/3437

Dosya incelenerek gereği düşünüldü :

1. Sanık ... yönünden;

Sanık ...'in hükümden sonra, 03/01/2015 tarihinde öldüğü anlaşılmakla, 5237 sayılı TCK'nın 64/1. maddesine istinaden 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddesi uyarınca mahkemesince düşme kararı verilmesinde zorunluluk bulunması,

2. Sanık ... yönünden;

5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş; diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.Ancak;

2.1. Sanıkların savunmalarına, mağdurun soruşturma aşamasındaki ifadesine ve suç tarihinde gece vaktinin saat 21.30'da başlamasına göre, hırsızlık suçunun geceleyin işlediğinin sabit olmadığı, şüpheden sanık yararlanır ilkesi uyarınca, hırsızlık suçunun gündüzleyin işlendiği kabul edilerek sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 143/1. maddesi uygulanmadan hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi,

2.2. Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 29/09/2015 tarihli, 2015/13-103 Esas ve 2015/299 Karar sayılı kararında belirtildiği üzere, 5237 sayılı TCK'nın 145/1. maddesinin, uygulanmasındaki en önemli kriter kuşkusuz değer ölçüsüdür ve bu değerin “ceza vermeme” halini haklı kılacak düzeyde az olmasıdır. Hakim, çalınan veya çalınmaya kalkışılan bu değerin azlığını ya indirimli bir cezayla ya da suçun işlenmesindeki özellikler itibarıyla ceza vermemekle değerlendirebilecektir.

Sanığın, menfez inşaatı için inşaat alanına bırakılan ve değeri 200 TL olan inşaat demirlerini çaldığı olayda, suça konu demirlerin değerinin az olmadığı gözetilmeden, dosya içeriğine uygun düşmeyen gerekçeyle sanık hakkında hükmolunan cezada 5237 sayılı TCK'nın 145/1. maddesiyle indirim yapılması,

3. Kabule göre de;

3.1. Sanık hakkında temel cezanın alt sınırdan belirlenmesi karşısında, suçun geceleyin işlenmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesi uyarınca cezanın, üst sınır olan 1/3 oranında arttırılmasına karar verilirken yasal ve yeterli bir gerekçe gösterilmemesi,

3.2. Hükmün esasını oluşturan kısa kararda, suçun geceleyin işlendiğinden bahisle cezada arttırım yapılırken ve ayrıca hırsızlık konusunu oluşturan malın değerinin azlığı nedeniyle cezada indirim yapılırken uygulanan kanun maddelerinin yazılmaması,