Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2015/10030 K.2015/9689

Nitelikli hırsızlık ve konut dokunulmazlığını ihlâl suçlarından sanık B.. A..’nın, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 142/1, 116/1, 215, ve 62/1. maddeleri gereğince 10 ay, 2 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanığın daha önce tekerrür hükmü kapsamında kasıtlı bir suçtan dolayı 3 aydan fazla hapis cezasına mahkûm olduğu, ayrıca benzer nitelikli suçlardan bir çok kez ceza almış olduğu nazara alınarak,

tekrar suç işlemeyeceği konusunda kanaat hasıl olmadığından verilen cezanın aynı Kanun'un 51. maddesi uyarınca ertelenmesine yer olmadığına, anılan Kanun'un 58/6. maddesi uyarınca SİVEREK Asliye Ceza mahkemesinin 05/05/2009 tarihli ve 2008/236 esas,

2009/80 sayılı kararı ile verilen hapis cezasına ilişkin hükmün 05/11/2009 tarihinde kesinleştiği ve tekerrür süresi içerisinde 16/05/2013 tarihinde yargılamaya konu suçu işlediğinden anılan Kanun’un 58/6-7. maddesi uyarınca sanık hakkında mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanmasına dair Gaziosmanpaşa 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 16/05/2014 tarihli ve 2013/389 esas,

2014/701 sayılı karar aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığınca verilen 25.02.2015 gün ve 2015-4811/14581 sayılı kanun yararına bozma talebine dayanılarak dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 09.03.2015 gün ve 2015/78152 sayılı tebliğnamesiyle dairemize gönderilmekle okundu.

Kanun yararına bozma isteyen tebliğnamede;

Dosya kapsamına göre;

1-Sanığın adlî sicil kaydında yer alan kesinleşmiş mahkûmiyet hükmüne konu fiili işlediği sırada onsekiz yaşından küçük bulunması karşısında. 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 58/5. maddesindeki “Fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri uygulanmaz”. hükmüne aykırı şekilde sanık hakkında verilen cezada mükerrirlere ilişkin 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 58/6. maddesinin uygulanmasında,

2-Sanığın adli sicil kaydındaki ilâmlar dosyaya eklenmeksizin ve 5237 Türk Ceza Kanunu’nun 51/1-a maddesi gereğince daha önce kasıtlı bir suçtan dolayı üç aydan fazla hapis cezasına mahkûm edilip edilmediği belirlenmeksizin sanığın tekerrüre esas alınmayan suçundan dolayı cezanın ertelenmesine yer olmadığına karar verilmesinde, isabet görülmediğinden 5271 sayılı CMK'nın 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunmuştur.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

1- 2 no'lu kanun yararına bozma istemi nedeniyle yapılan incelemede;

Kanun yararına bozma yasa yoluna, temyiz incelemesinden geçmeksizin kesinleşmiş hüküm ve kararlara karşı başvurulabilmesi karşısında, hakimin takdir yetkisi kapsamına giren hususlar ile takdirin hatalı kullanılması ile ilgili hukuka aykırılıklar yönünden kanun yararına bozma yasa yoluna gidilmesi mümkün bulunmadığı gibi, daha önce kasıtlı suçtan üç aydan fazla hapis cezasına mahkum edildiği gerekçesiyle hakkında TCK'nın 51. maddesi uyarınca erteleme hükmü uygulanmayan sanığın, suç tarihinden önce Adıyaman 1.Sulh Ceza Mahkemesinin 15.09.2011 gün ve 2010/653-2493 sayılı kararı ile 5 ay hapis cezasına mahkum edildiğinin anlaşılması karşısında, yerinde görülmeyen (2) no'lu kanun yararına bozma isteminin REDDİNE,

2- (1) no'lu kanun yararına bozma istemine gelince;

Sanık Barış Ayca'nın, adli sicil kaydında yer alan Siverek Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/236, 2009/80 sayılı ilamına konu suçu işlediği tarihte 18 yaşını doldurmamış olması nedeniyle, TCK'nın 58. maddesinin 5. fıkrası uyarınca bu ilamın tekerrüre esas alınamayacağı belirlenmekle birlikte, sanığın adli sicil kaydında yer alan ve 18 yaşını doldurduktan sonra işlediği 02.05.2009 tarihli suçtan dolayı hükmolunan Adıyaman Sulh Ceza Mahkemesinin 15.09.2011 tarihli ilamının, infaz edildiği 03.09.2012 tarihi itibariyla üç yıl içinde işlenen inceleme konusu suç yönünden tekerrüre esas olduğu belirlenmekle, sanık hakkında hükmolunan cezanın,

mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesinde sonucu itibariyle isabetsizlik bulunmadığından, yanlış ilamın tekerrüre esas alınması nedeniyle kanun yararına bozma istemi bu itibarla yerinde görülmekle, (GAZİOSMANPAŞA) 4.Asliye Ceza Mahkemesinden verilip kesinleşen, 16.05.2014 gün ve 2013/839, 2014/701 sayılı kararın, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309.maddesinin 3. fıkrası uyarınca BOZULMASINA, aynı maddenin 4. fıkra (d) bendinin verdiği yetkiyle, Siverek Asliye Ceza Mahkemesinin 05.05.2009 tarih 2008/236, 2009/80 sayılı ilamının tekerrüre esas alınmasına ilişkin bölümün hüküm fıkrasından çıkartılmasına,