Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2015/11315 K.2018/3512

Dosya incelenerek gereği düşünüldü;

I- Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne ilişkin temyiz isteminin incelenmesinde

Sanığın inşaat alanından inşaatta kullanılan tahta kalıp malzemelerini çalması şeklindeki eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 142/1-e maddesinde tanımlanan suçu oluşturduğu ve hükmün gerekçesi ile sonucunda da atılı suçun kullanımları gereği açıkta bırakılan eşyayı çalmak olduğunun kabul edilmesine rağmen aynı Kanunun 142/1-b maddesi ile uygulama yapılması, her iki bentte öngörülen cezaların alt ve üst sınırlarının aynı olması nedeniyle sonuca etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamış; güneşin doğuş ve batış zamanlarını gösteren çizelgeye göre, güneşin doğuş saatinin 06.16 olduğu,

5237 sayılı TCK'nın 6/1-e maddesine göre gecenin saat 05.16’da biteceği, tanık ...'un aşamalardaki beyanları ve kolluk görevlilerince düzenlenen 12/03/2013 tarihli tutanağa göre, eylemin saat 05:00-05.15 arasında gece vakti işlendiğinin anlaşılması karşısında; sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesinin uygulanmamış olması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış.

5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi’nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüştür.

Yapılan duruşmaya, toplanan delillere, gerekçeye, hakimin kanaat ve takdirine göre temyiz itirazları yerinde olmadığından reddiyle hükmün istem gibi ONANMASINA,

II- Sanık ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne ilişkin temyiz isteminin incelenmesinde

Sanığın inşaat alanından inşaatta kullanılan tahta kalıp malzemelerini çalması şeklindeki eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 142/1-e maddesinde tanımlanan suçu oluşturduğu ve hükmün gerekçesi ile sonucunda da atılı suçun kullanımları gereği açıkta bırakılan eşyayı çalmak olduğunun kabul edilmesine rağmen aynı Kanunun 142/1-b maddesi ile uygulama yapılması, her iki bentte öngörülen cezaların alt ve üst sınırlarının aynı olması nedeniyle sonuca etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamış; güneşin doğuş ve batış zamanlarını gösteren çizelgeye göre, güneşin doğuş saatinin 06.16 olduğu,

5237 sayılı TCK'nın 6/1-e maddesine göre gecenin saat 05.16’da biteceği, tanık ...'un aşamalardaki beyanları ve kolluk görevlilerince düzenlenen 12/03/2013 tarihli tutanağa göre, eylemin saat 05:00-05.15 arasında gece vakti işlendiğinin anlaşılması karşısında; sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 143. maddesinin uygulanmamış olması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış.

5237 sayılı TCK’nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin Anayasa Mahkemesi’nin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı kararı da nazara alınarak bu maddede öngörülen hak yoksunluklarının uygulanmasının infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görülmüş; dosya içeriğine göre diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir. Ancak;

Sanığın ait adli sicil kaydında yer alan ve tekerrür esas alınan Bursa 2. Asliye Ceza Mahkemesinin 02/11/2007 tarihli ve 2006/121 esas, 2007/840 karar sayılı ilamı ile hükmedilen 5 ay hapis cezasının TCK'nın 141/1 maddesi uyarınca verilmiş olduğu, bahse konu suçun 02/12/2016 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 34. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 253. maddesi uyarınca uzlaştırma kapsamına alındığı nazara alınarak,

yapılacak uyarlama yargılaması sonucunda uzlaşmanın sağlanması halinde bu suçun tekerrüre esas alınamayacağı, sanığa ait adli sicil kaydındaki TCK'nın 142/1-b. maddesi uyarınca verilmiş 6 ay hapis cezasını içeren Bursa 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 23/02/2010 tarihli ve 2009/22 Esas, 2010/242 Karar sayılı ilamının tekerrüre esas olduğu belirlenerek bu mahkumiyet hükmünün tekerrüre esas alınmasında zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu aykırılığın aynı Kanun'un 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün olduğundan, hüküm fıkrasından 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılmasına ve yerine ''Bursa 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 23/02/2010 tarihli ve 2009/22 Esas, 2010/242 Karar sayılı kararına konu 6 ay hapis cezasına ilişkin mahkumiyet kararının mükerrirliğe esas alınmasına, ancak karşı temyiz bulunmaması nedeni ile 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkı korunarak, 5275 sayılı Kanun'un