Yargıtay 2. Ceza Dairesi E.2015/16719 K.2015/23371

Hırsızlık suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin Samsun 2. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 26/09/2012 tarih 2011/383 esas sayılı kararının, sanık tarafından temyizi üzerine, dairemizce yapılan temyiz incelemesi sonunda; 22/1/2015 gün, 2014/1347 sayılı ilam ile hükmün onanmasına karar verilip, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 01/10/2015 gün, KD/2015/284613 sayılı karar düzeltme talebi üzerine 5271 sayılı Kanun'un 308. maddesi uyarınca itiraz hakkında karar verilmek üzere dosya dairemize gönderilmekle yapılan incelemede;

Sanığın adli sicil kaydında yer alan Samsun 1. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 28/02/2005 tarih ve 2005/28 esas ve 2005/33 karar sayılı ilamıyla, sanık hakkında 765 sayılı TCK'nın 497/1, 61, 81/1, 59, 31, 33 maddeleri gereğince 5 yıl 6 ay hapis cezasına karar verilip,

08/03/2005 tarihinde kesinleştirilerek infaza verilmesinden sonra 01/06/2005 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK kapsamında yapılan uyarlama yargılaması sonucu aynı mahkemece verilen 21/06/2005 gün 2005/28 esas ve 2005/33 sayılı ek karar ile sanık hakkında lehe bulunan 5237 sayılı TCK hükümleri uygulanarak 1 yıl 8 ay hapis cezasına mahkumiyetine dair kararın 08/09/2005 tarihinde kesinleştiği ve 29/05/2007 tarihinde bihakkın tahliyesiyle infaz edildiği,

infaz tarihinden itibaren, temyize konu suç tarihi itibariyle, 3 yıl geçmiş olması ve 765 sayılı TCK'nın 81. maddesinde düzenlenen tekerrür hükmü ile 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesinde düzenlenen tekerrür hükmü kapsamları ve sonuçları itibariyle farklılıklar içermesi,765 sayılı TCK'da yer alan tekerrür hükmü, cezanın artırılmasına neden olurken, 5237 sayılı TCK'da tekerrür hükmü, cezanın artırılması ile ilgili bir hüküm olmayıp, 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun'un 108/2. maddesi uyarınca cezanın infazı aşamasında koşulu salıverme süresinin belirlenmesi hususunu düzenlemesi,

diğer bir anlatımla 5237 sayılı TCK'da tekerrür infaz aşamasına ilişkin sonuçları olan bir müessese olarak benimsenmesi ,bu nedenle, tekerrüre esas alınan mahkumiyet ilamında 765 sayılı TCK'nın 81. maddesinin uygulanmış olması durumu, 5237 sayılı TCK'nın 58. maddesi anlamında sanığın ikinci kez mükerrir olduğu anlamına gelmemesi nedenleriyle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı itirazının KABULÜNE,

Dairemizin sanık hakkında hırsızlık suçundan kurulan hükme ilişkin olarak 22/01/2015 gün, 2014/16924 sayılı onama kararının KALDIRILMASINA karar verilerek yapılan incelemede;

Yapılan duruşmaya toplanan delillere mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun oluşan kanaat ve takdirine göre diğer itirazlar yerinde görülmemiştir; Ancak;

Sanığın adli sicil kaydında yer alan Samsun 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 21/06/2005 tarih ve 28-33 sayılı ilamının, bihakkın tahliye tarihinden itibaren, temyize konu suç tarihi itibariyle, 3 yıl geçmiş olması nedeniyle, 5237 sayılı TCK'nın 58/2-b maddesi gereğince tekerrüre esas alınamayacağı ancak, sanığın adli sicil kaydındaki Samsun 3 Asliye Ceza Mahkemesinin 23/11/2005 tarih ve 741-698 sayılı ilamının tekerrüre esas alınması gerektiğinin ve ikinci kez tekerrür hükümlerinin uygulanma koşullarının oluşmadığının gözetilmemesi,